LLC ile Yatırım Alma: SAFE, Pay Satışı ve Yatırımcı K-1'leri

ABD'de bir LLC, şirkete dönüşmeden yatırım alabilir mi?

Evet. Ortaklık olarak vergilendirilen bir ABD LLC'si, yatırımcılara yeni pay satabilir. Bu paylar karşılığında LLC'ye ödenen nakit genellikle ne LLC'den ne de üyelerinden vergilendirilir (26 U.S.C. 721(a)). Vergi kuralları, yatırımcı parası almak için şirket olmayı şart koşmaz.

LLC olarak yatırım almanın bedeli tek seferlik bir vergi değil, sürekli bir iş yüküdür:

Şu durumlarda iş basit değildir: tek üyeli LLC ilk yatırımcısını alıyorsa, para SAFE veya borç senedi olarak giriyorsa (vergi işlemi netleşmemiştir), yatırımcı yabancı veya vergiden muafsa ya da sonradan şirkete geçilmesi muhtemelse. Sonradan şirkete geçmek mümkündür, ancak kendi vergi adımları vardır; bkz. girişimin Delaware şirketine taşınması.

Şunları hazırlayın: faaliyet sözleşmesi, her üyenin bugüne kadarki sermaye katkıları, term sheet veya SAFE ve işletmenin desteklenebilir güncel değeri.

Yatırımcılara LLC payı satmak: alınan para vergilendirilir mi?

Yeni çıkarılan paylar karşılığında ABD LLC'sine ödenen nakit, genellikle ne LLC'den ne de mevcut üyelerden vergilendirilir. Section 721(a), bir ortaklık payı karşılığında mal katkısı yapıldığında ortaklık veya ortak için kazanç ya da zarar doğmadığını söyler (26 U.S.C. 721); IRS bunu yatırımcının nakdine de uygular (Rev. Rul. 99-5).

Cevap dört durumda tersine döner:

• Yatırımcı, bir üyenin mevcut paylarını satın alır. Bu üye satış yapmış olur ve satan üye için kazanç veya zarar doğar (26 U.S.C. 741).
• LLC, yatırımcının parasını mevcut üyelere aktarır. Bir katkının, başka bir üyeye yapılan ilişkili bir ödemeyle birlikte olması, bu iki taraf arasında satış sayılabilir (26 U.S.C. 707(a)(2)(B)).
• Paylar nakit karşılığı değil, emek karşılığı verilir. Section 721 mal katkılarını kapsar; hizmet karşılığı alınan paya başka kurallar uygulanır. Bkz. LLC ortakları arasında sahipliğin paylaşılması.
• LLC, şirket olsaydı yatırım şirketi sayılacak durumdadır. Section 721(b) bu kazanç için korumayı kaldırır; faaliyet gösteren bir girişimde nadiren görülür ama holding niteliğindeki bir LLC için kontrol edilmelidir.

Tek üyeli LLC ilk yatırımcısını alırsa ne değişir?

Tek üyeli bir ABD LLC'si varsayılan olarak yok sayılan işletmedir ve ikinci üyesini aldığı gün ortaklığa dönüşür (Treas. Reg. 301.7701-3(f)(2)). O günden itibaren LLC Form 1065 verir ve K-1 düzenler; o günden önceki faaliyet sahibin kendi beyannamesinde kalır. Sahibin LLC varlıklarını katkı olarak koyduğu kabul edildiğinden, sahibin sermaye hesabı, sahibin koyduğu tutardan değil, bu varlıkların gerçeğe uygun piyasa değerinden başlar (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(d)).

Anlaşmanın nasıl yazıldığı, kimin vergilendirileceğini belirler. Rev. Rul. 99-5 iki durumu da anlatır:

ABD'de bir LLC, SAFE veya dönüştürülebilir borç senedi çıkarabilir mi?

ABD LLC'si SAFE (gelecekte hisse alma sözleşmesi) veya dönüştürülebilir borç senedi imzalayabilir; ancak LLC'nin çıkardığı SAFE'in vergi işlemi netleşmemiştir. IRS bunu sınıflandıran bir rehber yayımlamamıştır. En yakın kurallar, varantları, dönüştürülebilir borcu ve pay edinme hakkı veren benzer araçları kapsayan ortaklık opsiyon düzenlemeleridir (Treas. Reg. 1.721-2(g)).

SAFE bu düzenlemelere göre opsiyon sayılırsa:

• Çıkarıldığında: SAFE için ödenen nakde section 721 uygulanmaz; genel vergi kuralları geçerlidir (Treas. Reg. 1.721-2(b)).
• LLC paylarına dönüştüğünde: Section 721 genellikle uygulanır; bu nedenle dönüşüm LLC ve SAFE sahibi için genellikle vergisizdir (Treas. Reg. 1.721-2(a)).
• Süresi dolarsa veya nakitle kapatılırsa: Section 721 uygulanmaz; sonucu genel vergi kuralları belirler (Treas. Reg. 1.721-2(c) ve (d)).
• Sahibi, dönüşümden önce üye sayılabilir. Bunun için araç ortak benzeri haklar vermeli (örneğin güncel dağıtımlar veya zarardan pay) ya da büyük olasılıkla dönüşecek olmalı; ayrıca sahibin üye sayılmamasının üyelerin ve sahibin toplam vergisini önemli ölçüde azaltacağına dair güçlü bir ihtimal bulunmalıdır (Treas. Reg. 1.761-3).

Dönüştürülebilir borç senedi, aynı kurallar bakımından dönüştürülebilir borçtur. Senedin birikmiş faizi karşılığında verilen paylar section 721 kapsamında değildir (Treas. Reg. 1.721-2(e)).

SAFE çıkaran tek üyeli bir ABD LLC'si, SAFE dönüşene kadar genellikle yok sayılan işletme olarak kalır; SAFE'in kendisi bu kurallara veya genel vergi ilkelerine göre ortaklık payı sayılmıyorsa (Treas. Reg. 1.761-3(b)(2)). Kurucular SAFE dönüşmeden önce şirkete geçmeyi bekliyorsa, önce sıralamaya karar verin; bkz. girişimin Delaware şirketine taşınması.

Sermaye hesapları nedir ve yatırımcı gelince neden yeniden düzenlenir?

Sermaye hesabı, her üyenin LLC özkaynağındaki güncel payıdır. Nakit ve katkı olarak konan malın değeriyle ve üyeye ayrılan gelirle artar; dağıtımlar ve üyeye ayrılan zararlarla azalır (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(b)). Düzenlemelere göre hazırlanmış bir sözleşmede tasfiye geliri, pozitif sermaye hesabı bakiyelerine göre dağıtılır (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(ii)(b)).

Yeni yatırımcı bugünkü değeri öder, ancak kurucuların hesapları yalnızca koydukları tutarı gösterir. Düzenlemeler, yeni veya mevcut bir üye önemsiz olmayan bir katkı yaptığında ya da LLC varant gibi bir yatırımcı opsiyonu çıkardığında, faaliyet sözleşmesinin her üyenin hesabını gerçeğe uygun piyasa değerine göre yeniden düzenlemesine izin verir (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(f)). Bu yeniden düzenleme çoğu zaman "book-up" olarak adlandırılır. Bu yapılmazsa, yatırımcı gelmeden önce oluşan kazanç sonradan yatırımcıyla paylaşılabilir.

Book-up, o anda kimsenin vergisini değiştirmez. Yerleşik kazanç, sözleşmenin şart koşması gereken section 704(c) ilkeleri uyarınca vergi açısından kurucularda kalır. K-1, item L'de sermayeyi bildirirken vergi maliyet esasını kullanır; bu nedenle yeniden düzenlenen defter hesabıyla eşleşmez. Item N ise her üyenin, yeniden değerlemelerden doğan kazanç dahil, gerçekleşmemiş yerleşik kazanç payını gösterir (Form 1065 talimatları).

Her yatırımcı her yıl ne alır: K-1 ve belki bir eyalet K-1'i?

Her yatırımcı, o üyenin gelir, zarar, indirim ve vergi kredisi payını gösteren bir Schedule K-1 alır. Takvim yılı kullanan bir ABD LLC'si, Form 1065'i vermek ve K-1'leri düzenlemek zorundadır: son tarih 15 Mart, süresinde süre uzatımı alınmışsa 15 Eylül (Form 1065 talimatları).

LLC nakit dağıtsın ya da dağıtmasın, yatırımcı bu payın vergisini öder (K-1 talimatları). Zararlar da yatırımcıya aktarılır; ancak yatırımcının bunları kullanması maliyet esası, risk altındaki tutar ve pasif faaliyet kurallarıyla sınırlanabilir.

Form 1065'in geç verilmesi üye başına ayda $260 ceza doğurur ve en çok 12 ay sürer; bu nedenle her yeni yatırımcı cezayı artırır.

IRS sonradan geçmiş bir beyannameyi düzeltirse, vergiyi genellikle düzeltmenin yapıldığı yılda LLC'nin kendisi öder. Dolayısıyla yeni bir yatırımcı, katılmadan önceki yılların maliyetini üstlenebilir. LLC, kesin bildirimden sonraki 45 gün içinde düzeltmeyi o yılın üyelerine aktarmayı seçerse bu durum değişir (26 U.S.C. 6225, 6226). Bu kuralların dışında kalmayı her yıl yalnızca üyelerinin tamamı bireyler, şirketler veya terekeler olan küçük bir ortaklık seçebilir; üyeleri arasında ortaklık olarak kurulmuş bir fon bulunan LLC bunu seçemez (26 U.S.C. 6221(b)).

Eyaletler kendi katmanlarını ekler. Örneğin California, orada kurulmuş, kayıtlı veya faaliyet gösteren bir LLC'nin Form 568'i ve her üye için Schedule K-1 (568) ile vermesini, yıllık vergi ödemesini ve belirli bir gelir düzeyinin üzerinde bir ücret ödemesini ister (California FTB). Diğer eyaletlerin kendi ortaklık beyannameleri ve mukim olmayan üyeler için kuralları vardır.

LLC yatırımcıları için vergi dağıtımları nedir ve kim karar verir?

Vergi dağıtımı, ABD LLC'sinin üyelerine kendilerine ayrılan gelirin vergisini karşılayabilsinler diye ödediği nakittir. Bu, faaliyet sözleşmesinin bir şartıdır, vergi kuralı değildir: vergi hukuku bunu zorunlu kılmaz, çünkü gelir vergisini genellikle LLC değil üyeler öder.

Yatırımcılar bunu ister, çünkü hiç nakit çıkmasa bile K-1'deki gelir kendileri için vergiye tabidir (K-1 talimatları). Faaliyet sözleşmesi şunları belirtmelidir:

• varsayılan vergi oranı ve bunun her üye için aynı olup olmadığı;
• önceki yılların zararlarının formülde kullanılan geliri azaltıp azaltmadığı;
• ödemelerin ne zaman yapılacağı (çoğunlukla tahmini vergi tarihleri civarında) ve bunların sonraki dağıtımlara mahsup edilen avanslar olup olmadığı;
• LLC'nin nakdi yetmezse veya bir kredi veren ödemeleri kısıtlarsa ne olacağı.

Bu şartları avukat yazar; tutarları her yıl muhasebeci, kâr-zarar paylarına göre hesaplar.

Yatırım almak için LLC mi C şirketi mi: risk sermayesi fonları neden LLC payını sık sık reddeder?

Birçok risk sermayesi fonunun ortaklarının vergi durumu, faaliyet gösteren bir LLC'yi elde tutmayı maliyetli kılar; ayrıca ortaklık olarak vergilendirilen bir LLC'deki pay, nitelikli küçük işletme hissesi (QSBS) olamaz.

Yatırımcılar bu yüzden çoğu zaman yatırım yapmadan önce LLC'nin şirkete dönüşmesini ister. Yabancı üyeler için stopaj yabancı ortaklar ve stopaj rehberinde, bir LLC'nin nitelikli küçük işletme hissesine ulaşıp ulaşamayacağı ise LLC mi C şirketi mi rehberinde anlatılır.

LLC bunun yerine şirket olarak vergilendirilmeyi seçebilir mi?

Evet. ABD LLC'si, eyalet hukukuna göre LLC olarak kalırken şirket olarak vergilendirilmek için Form 8832 verebilir. Çok üyeli bir LLC'de bu seçim, ortaklığın tüm varlık ve borçlarını hisse karşılığında yeni bir şirkete katkı olarak koyması, ardından bu hisseleri üyelere dağıtması olarak değerlendirilir (Treas. Reg. 301.7701-3(g)(1)(i)).

Seçimin tarihi, başvurudan en fazla 75 gün önce veya en fazla 12 ay sonra olabilir; ardından yeni bir değişiklik genellikle 60 ay boyunca yapılamaz (Treas. Reg. 301.7701-3(c)). Seçim yalnızca vergi işlemini değiştirir; yatırımcılara Delaware şirketi hissesi vermez. Kaçırılmış veya geç kalınmış bir seçim için bkz. geç LLC vergi seçimi affı; tam bir geçiş için bkz. girişimin Delaware şirketine taşınması.

Örnek

Bu örnekler açıklayıcıdır; tüm tutarlar ABD dolarıdır.

Tek üyeli LLC, beşte birini bir melek yatırımcıya satıyor

Bir kurucunun tek üyeli ABD LLC'si, $250.000 karşılığında bir melek yatırımcıya %20 vermeyi kabul ediyor.

• Melek yatırımcı yeni paylar için LLC'ye öder: LLC, kapanış gününde ortaklığa dönüşür. Kapanışta ne kurucu ne de melek yatırımcı kazanç doğurur. Kurucu, kapanışa kadarki LLC sonuçlarını kendi beyannamesinde bildirir; LLC yılın geri kalanı için Form 1065 verir ve iki K-1 düzenler. Kurucunun sermaye hesabı, kurucunun koyduğu tutardan değil, LLC varlıklarının $1.000.000'lık değerinden başlar.
• Melek yatırımcı bunun yerine kurucuya mevcut paylar için öder: Kurucu, LLC'nin her varlığının %20'sini satmış sayılır ve bu kazanç için vergi doğabilir. $250.000 işletmeye değil kurucuya gider.

İki kurucunun LLC'sine melek yatırımcı girerken book-up

İki kurucunun ABD LLC'si zaten bir ortaklıktır. Sermaye hesapları toplamı $10.000'dır ve bu, LLC varlıklarının vergi maliyet esasına eşittir. Bir melek yatırımcı %20 için $250.000 öder; bu, işletmeyi para girdikten sonra $1.250.000, girmeden önce $1.000.000 değerler. Faaliyet sözleşmesi book-up yapar: kurucuların hesapları toplamda $1.000.000'a yeniden düzenlenir, melek yatırımcınınki $250.000'dan başlar. LLC daha sonra işletme varlıklarını $1.000.000'a satar ve melek yatırımcının nakdini elinde tutarsa, defterlerde paylaşılacak kazanç görünmez; yani melek yatırımcı, kendisi gelmeden önce oluşan değerden pay almaz. Vergi açısından ise $990.000'lık kazanç kurucuların payına yazılır.

Zarar yılı, ardından kâr yılı

• 1. yıl: LLC $400.000 zarar eder. Melek yatırımcının K-1'inde $80.000 zarar görünür; yatırımcı bunu maliyet esası, risk altındaki tutar ve pasif faaliyet kuralları uyarınca kullanabilir de kullanamayabilir de. Vergi dağıtımı yapılmaz.
• 2. yıl: LLC $500.000 kazanır ve melek yatırımcının K-1'inde her halükârda $100.000 gelir görünür. Varsayılan %40 oranıyla vergi dağıtımı formüle bağlıdır: sözleşme önceki zararları netleştiriyorsa dağıtım, $100.000'lık kümülatif gelire dayanır; melek yatırımcıya $8.000, kurucuya $32.000 düşer. Netleştirmiyorsa dağıtım yılın $500.000'ına dayanır; melek yatırımcıya $40.000, kurucuya $160.000 düşer. Hangisinin geçerli olacağını vergi hukuku değil, sözleşme belirler.

Sizin durumunuz farklı mı?

• Yatırımcılar Delaware C şirketi istiyor: bkz. girişimin Delaware şirketine taşınması; imzalamadan önce girişimler için vergi desteği alın.
• LLC ile C şirketi arasında hâlâ seçim yapıyorsunuz: bkz. LLC mi C şirketi mi.
• Bir üye parayı koyuyor, diğeri çalışıyor: bkz. LLC ortakları arasında sahipliğin paylaşılması.
• Yatırımcılardan biri yabancı: bkz. yabancı ortaklar ve stopaj; ayrıca girişimler için vergi desteği alın.
• Şirket olarak vergilendirilmeyi seçmek istediniz ama seçim hiç yürürlüğe girmedi: bkz. geç LLC vergi seçimi affı.
• Para SAFE veya borç senedi olarak girdi ya da book-up hiç yapılmadı: vergi işlemi araca ve sözleşmeye bağlıdır; girişimler için vergi desteği alın.