LLC gọi vốn: SAFE, bán phần vốn và K-1 cho nhà đầu tư

LLC có thể gọi vốn mà không chuyển thành công ty không?

Có. LLC chịu thuế như hợp danh có thể bán phần vốn mới cho nhà đầu tư, và tiền trả cho LLC để mua phần vốn đó nói chung không bị đánh thuế đối với LLC hay các thành viên (26 U.S.C. 721(a)). Quy tắc thuế Hoa Kỳ không yêu cầu phải là công ty mới được nhận tiền của nhà đầu tư.

Gọi vốn trong LLC tốn công việc kéo dài hằng năm, không phải một khoản thuế đóng một lần:

Trường hợp không đơn giản gồm: LLC một thành viên nhận nhà đầu tư đầu tiên; tiền vào dưới dạng SAFE hoặc giấy nợ (cách tính thuế chưa rõ ràng); nhà đầu tư là người nước ngoài hoặc tổ chức được miễn thuế; hoặc nhiều khả năng sau này sẽ chuyển thành công ty. Chuyển đổi sau vẫn làm được nhưng có các bước thuế riêng; xem chuyển startup thành công ty Delaware.

Hãy chuẩn bị thỏa thuận hoạt động, các khoản góp vốn của từng thành viên cho đến nay, bản term sheet hoặc SAFE, và một giá trị hiện tại của doanh nghiệp có căn cứ.

Bán phần vốn LLC cho nhà đầu tư: tiền nhận được có bị đánh thuế không?

Tiền trả cho LLC để mua phần vốn mới phát hành nói chung không bị đánh thuế đối với LLC hay các thành viên hiện hữu. Section 721(a) quy định không ghi nhận lãi hoặc lỗ đối với hợp danh hay thành viên hợp danh khi góp tài sản để lấy phần lợi ích trong hợp danh (26 U.S.C. 721), và IRS áp dụng quy định này cho tiền mặt của nhà đầu tư (Rev. Rul. 99-5).

Kết quả đảo ngược trong bốn trường hợp:

• Nhà đầu tư mua phần vốn hiện có của một thành viên. Thành viên đó đang bán, và lãi hoặc lỗ được ghi nhận cho thành viên bán (26 U.S.C. 741).
• LLC chuyển tiền của nhà đầu tư cho các thành viên hiện hữu. Khoản góp vốn đi kèm một khoản chi liên quan cho thành viên khác có thể bị coi là giao dịch mua bán giữa hai bên (26 U.S.C. 707(a)(2)(B)).
• Phần vốn được cấp để đổi lấy công sức, không phải tiền. Section 721 áp dụng cho khoản góp tài sản; phần lợi ích nhận được để đổi lấy dịch vụ theo các quy tắc khác. Xem chia quyền sở hữu giữa các thành viên LLC.
• LLC sẽ là công ty đầu tư nếu được thành lập dưới dạng công ty. Section 721(b) bỏ sự bảo vệ đối với khoản lãi này; trường hợp này hiếm gặp ở startup đang hoạt động nhưng nên kiểm tra đối với LLC nắm giữ tài sản (holding LLC).

Khi LLC một thành viên nhận nhà đầu tư đầu tiên thì có gì thay đổi?

LLC một thành viên mặc định là pháp nhân bị bỏ qua về thuế (disregarded entity), và trở thành hợp danh vào ngày có thành viên thứ hai (Treas. Reg. 301.7701-3(f)(2)). Từ ngày đó LLC nộp Form 1065 và cấp K-1; hoạt động trước ngày đó vẫn nằm trong tờ khai của chính chủ sở hữu. Vì chủ sở hữu được coi là góp toàn bộ tài sản của LLC, tài khoản vốn của chủ sở hữu bắt đầu ở giá trị thị trường hợp lý của số tài sản đó, không phải ở số tiền chủ sở hữu đã bỏ vào (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(d)).

Cách soạn giao dịch quyết định ai chịu thuế. Rev. Rul. 99-5 nêu cả hai trường hợp:

LLC có thể phát hành SAFE hoặc giấy nợ chuyển đổi không?

LLC có thể ký SAFE hoặc giấy nợ chuyển đổi, nhưng cách tính thuế đối với SAFE do LLC phát hành chưa rõ ràng. IRS chưa công bố hướng dẫn phân loại SAFE. Các quy tắc gần nhất là quy định về quyền chọn của hợp danh, áp dụng cho quyền mua cổ phần (warrant), nợ chuyển đổi và các quyền tương tự để có được một phần lợi ích (Treas. Reg. 1.721-2(g)).

Nếu SAFE được coi là quyền chọn theo các quy định đó:

• Khi SAFE được phát hành, section 721 không điều chỉnh số tiền trả cho SAFE; các quy tắc thuế chung điều chỉnh (Treas. Reg. 1.721-2(b)).
• Khi SAFE chuyển đổi thành phần vốn, section 721 nói chung áp dụng, nên việc chuyển đổi nói chung không bị đánh thuế đối với LLC và người nắm giữ (Treas. Reg. 1.721-2(a)).
• Nếu SAFE hết hạn hoặc được thanh toán bằng tiền mặt, section 721 không áp dụng và các quy tắc thuế chung quyết định kết quả (Treas. Reg. 1.721-2(c) và (d)).
• Người nắm giữ có thể bị coi là thành viên trước khi chuyển đổi nếu công cụ này trao quyền giống thành viên hợp danh (như nhận phân phối định kỳ hoặc chia sẻ lỗ), hoặc gần như chắc chắn sẽ chuyển đổi, và có khả năng cao việc coi người nắm giữ không phải thành viên sẽ làm giảm đáng kể tổng số thuế của các thành viên và người nắm giữ (Treas. Reg. 1.761-3).

Giấy nợ chuyển đổi là nợ chuyển đổi theo cùng các quy tắc này. Phần vốn phát hành để thanh toán tiền lãi dồn tích của giấy nợ không thuộc phạm vi section 721 (Treas. Reg. 1.721-2(e)).

LLC một thành viên phát hành SAFE nói chung vẫn là pháp nhân bị bỏ qua về thuế cho đến khi SAFE chuyển đổi, trừ khi chính SAFE bị coi là phần lợi ích trong hợp danh theo các quy tắc này hoặc theo nguyên tắc thuế chung (Treas. Reg. 1.761-3(b)(2)). Nếu các nhà sáng lập dự kiến chuyển thành công ty trước khi SAFE chuyển đổi, hãy quyết định thứ tự trước; xem chuyển startup thành công ty Delaware.

Tài khoản vốn là gì, và vì sao được ghi lại khi có nhà đầu tư vào?

Tài khoản vốn là phần vốn chủ sở hữu của LLC thuộc về từng thành viên, được cập nhật liên tục: tăng khi có tiền mặt, giá trị tài sản góp vào và thu nhập được phân bổ; giảm khi có khoản phân phối và lỗ được phân bổ (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(b)). Trong thỏa thuận soạn theo đúng quy định, tiền khi thanh lý được chia theo số dư dương của tài khoản vốn (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(ii)(b)).

Nhà đầu tư mới trả theo giá trị hôm nay, nhưng tài khoản của các nhà sáng lập chỉ cho thấy số tiền họ đã bỏ vào. Quy định cho phép thỏa thuận hoạt động ghi lại tài khoản của mọi thành viên theo giá trị thị trường hợp lý khi một thành viên mới hoặc hiện hữu góp nhiều hơn mức không đáng kể, hoặc khi LLC phát hành cho nhà đầu tư một quyền chọn như warrant (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(f)). Việc ghi lại này thường gọi là book-up. Nếu không có book-up, phần lãi tích lũy trước khi nhà đầu tư vào có thể sau này bị chia cho nhà đầu tư.

Book-up không làm thay đổi thuế của ai tại thời điểm đó. Phần lãi tiềm ẩn vẫn thuộc về các nhà sáng lập về mặt thuế theo nguyên tắc section 704(c), mà thỏa thuận phải yêu cầu. Khi K-1 báo cáo vốn ở mục L, K-1 dùng giá gốc tính thuế (tax basis), nên số này sẽ không khớp với tài khoản sổ sách đã ghi lại; mục N cho thấy phần lãi tiềm ẩn chưa ghi nhận của từng thành viên, kể cả lãi từ việc đánh giá lại (hướng dẫn Form 1065).

Mỗi năm nhà đầu tư nhận được gì: một K-1, và có thể thêm K-1 của tiểu bang?

Mỗi nhà đầu tư nhận một Schedule K-1 cho biết phần thu nhập, lỗ, khoản khấu trừ và tín thuế của thành viên đó. LLC theo năm dương lịch phải nộp Form 1065 và cấp K-1 chậm nhất vào ngày 15 tháng 3, hoặc ngày 15 tháng 9 nếu gia hạn đúng hạn (hướng dẫn Form 1065).

Nhà đầu tư phải đóng thuế trên phần đó dù LLC có phân phối tiền mặt hay không (hướng dẫn K-1). Lỗ cũng được chuyển sang, nhưng việc nhà đầu tư dùng khoản lỗ có thể bị giới hạn bởi quy tắc giá gốc (basis), at-risk và hoạt động thụ động.

Nộp Form 1065 trễ bị phạt $260 cho mỗi thành viên mỗi tháng, tối đa 12 tháng, nên mỗi nhà đầu tư mới làm tăng tiền phạt.

Nếu sau này IRS điều chỉnh một tờ khai của năm trước, bản thân LLC nói chung sẽ đóng thuế trong năm điều chỉnh, nên nhà đầu tư mới có thể gánh chi phí của những năm trước khi họ vào, trừ khi LLC bầu chọn trong vòng 45 ngày kể từ thông báo cuối cùng để chuyển khoản điều chỉnh đó sang các thành viên của năm tương ứng (26 U.S.C. 6225, 6226). Chỉ hợp danh nhỏ mà mọi thành viên đều là cá nhân, công ty hoặc di sản mới được chọn không áp dụng các quy tắc này mỗi năm; hợp danh có quỹ được tổ chức dưới dạng hợp danh giữa các thành viên thì không được (26 U.S.C. 6221(b)).

Tiểu bang thêm một lớp quy định riêng. Ví dụ, California yêu cầu LLC được thành lập, đăng ký hoặc kinh doanh tại đó nộp Form 568 kèm Schedule K-1 (568) cho từng thành viên, và đóng thuế hằng năm cùng một khoản phí nếu doanh thu vượt một mức nhất định (California FTB). Các tiểu bang khác có tờ khai hợp danh và quy tắc riêng cho thành viên không cư trú.

Khoản phân phối để đóng thuế cho nhà đầu tư LLC: là gì và ai quyết định?

Khoản phân phối để đóng thuế (tax distribution) là tiền mặt LLC trả cho các thành viên để họ có tiền đóng thuế trên thu nhập được phân bổ. Đây là điều khoản của thỏa thuận hoạt động, không phải quy tắc thuế: luật thuế không bắt buộc có khoản này, vì thành viên, không phải LLC, nói chung mới là người nợ thuế thu nhập.

Nhà đầu tư thường đòi khoản này vì thu nhập trên K-1 bị đánh thuế dù không có tiền mặt chi ra (hướng dẫn K-1). Thỏa thuận hoạt động nên nêu rõ:

• thuế suất giả định và liệu thuế suất đó có giống nhau cho mọi thành viên hay không;
• liệu các khoản lỗ trước đó có làm giảm thu nhập dùng trong công thức hay không;
• khi nào chi trả (thường quanh các ngày nộp thuế tạm tính) và liệu đó có phải là khoản ứng trước cho các khoản phân phối sau này hay không;
• điều gì xảy ra nếu LLC thiếu tiền mặt hoặc bên cho vay hạn chế việc chi trả.

Luật sư soạn các điều khoản này; kế toán viên tính số tiền từ các khoản phân bổ mỗi năm.

LLC hay C corporation khi gọi vốn: vì sao các quỹ đầu tư mạo hiểm thường từ chối phần vốn LLC?

Nhiều quỹ đầu tư mạo hiểm có thành viên hợp danh với tình trạng thuế khiến việc nắm giữ một LLC đang hoạt động trở nên tốn kém, và phần lợi ích trong LLC chịu thuế như hợp danh không thể là cổ phiếu doanh nghiệp nhỏ đủ tiêu chuẩn.

Vì vậy nhà đầu tư thường yêu cầu LLC chuyển đổi trước khi họ đầu tư. Việc khấu trừ thuế đối với thành viên nước ngoài được nói trong thành viên hợp danh nước ngoài và khấu trừ thuế; việc LLC có bao giờ đạt được cổ phiếu doanh nghiệp nhỏ đủ tiêu chuẩn hay không được nói trong LLC hay C corporation.

LLC có thể bầu chọn chịu thuế như công ty không?

Có. LLC có thể nộp Form 8832 để chịu thuế như công ty nhưng vẫn là LLC theo luật tiểu bang. Với LLC nhiều thành viên, việc bầu chọn được coi như hợp danh góp toàn bộ tài sản và nợ vào một công ty mới để lấy cổ phần, rồi chuyển số cổ phần đó cho các thành viên (Treas. Reg. 301.7701-3(g)(1)(i)).

Ngày hiệu lực của việc bầu chọn có thể đặt không sớm hơn 75 ngày trước ngày nộp hoặc không muộn hơn 12 tháng sau ngày nộp, và việc thay đổi tiếp theo nói chung bị cấm trong 60 tháng (Treas. Reg. 301.7701-3(c)). Việc bầu chọn chỉ thay đổi cách tính thuế; nó không cấp cho nhà đầu tư cổ phần công ty Delaware. Nếu bỏ lỡ hoặc nộp trễ việc bầu chọn, xem xin gia hạn bầu chọn thuế LLC nộp trễ; nếu muốn chuyển đổi hoàn toàn, xem chuyển startup thành công ty Delaware.

Ví dụ

Các ví dụ này chỉ mang tính minh họa; mọi số tiền đều bằng đô la Hoa Kỳ.

LLC một thành viên bán một phần năm cho nhà đầu tư thiên thần

LLC một thành viên của một nhà sáng lập đồng ý nhường 20% cho một nhà đầu tư thiên thần với giá $250.000.

• Nhà đầu tư thiên thần trả tiền cho LLC để mua phần vốn mới: LLC trở thành hợp danh vào ngày hoàn tất. Cả nhà sáng lập lẫn nhà đầu tư đều không ghi nhận lãi khi hoàn tất. Nhà sáng lập khai kết quả của LLC đến ngày hoàn tất trong tờ khai của chính mình; LLC nộp Form 1065 cho phần còn lại của năm và cấp hai K-1. Tài khoản vốn của nhà sáng lập bắt đầu ở giá trị $1.000.000 của tài sản LLC, không phải ở số tiền nhà sáng lập đã bỏ vào.
• Thay vào đó, nhà đầu tư thiên thần trả tiền cho nhà sáng lập để mua phần vốn hiện có: nhà sáng lập được coi là bán 20% của từng tài sản LLC và có thể nợ thuế trên khoản lãi đó. $250.000 vào túi nhà sáng lập, không vào doanh nghiệp.

Book-up khi nhà đầu tư thiên thần vào LLC có hai nhà sáng lập

LLC của hai nhà sáng lập vốn đã là hợp danh. Tài khoản vốn của họ cộng lại là $10.000, bằng giá gốc tính thuế của tài sản LLC. Một nhà đầu tư thiên thần trả $250.000 để có 20%, tức là định giá doanh nghiệp $1.250.000 sau khi có tiền và $1.000.000 trước khi có tiền. Thỏa thuận hoạt động thực hiện book-up: tài khoản của các nhà sáng lập được ghi lại thành tổng cộng $1.000.000 và tài khoản của nhà đầu tư thiên thần bắt đầu ở $250.000. Nếu sau này LLC bán tài sản kinh doanh với giá $1.000.000 và giữ lại tiền của nhà đầu tư thiên thần, sổ sách không có khoản lãi nào để chia, nên nhà đầu tư thiên thần không được chia phần giá trị tạo ra trước khi vào. Về thuế, khoản lãi $990.000 được phân bổ cho các nhà sáng lập.

Một năm lỗ, rồi một năm có lãi

• Năm 1: LLC lỗ $400.000. K-1 của nhà đầu tư thiên thần cho thấy khoản lỗ $80.000, mà nhà đầu tư có thể dùng hoặc không tùy quy tắc giá gốc, at-risk và hoạt động thụ động. Không có khoản phân phối để đóng thuế.
• Năm 2: LLC lãi $500.000, và K-1 của nhà đầu tư thiên thần cho thấy thu nhập $100.000 trong cả hai cách tính. Khoản phân phối để đóng thuế với thuế suất giả định 40% phụ thuộc vào công thức: nếu thỏa thuận trừ cả khoản lỗ trước, khoản này dựa trên thu nhập lũy kế $100.000, tức $8.000 cho nhà đầu tư thiên thần và $32.000 cho nhà sáng lập; nếu không, khoản này dựa trên $500.000 của năm đó, tức $40.000 cho nhà đầu tư thiên thần và $160.000 cho nhà sáng lập. Thỏa thuận, không phải luật thuế, quyết định cách nào.

Trường hợp của bạn khác thì sao?

• Nhà đầu tư muốn C corporation tại Delaware: xem chuyển startup thành công ty Delaware, và nhờ hỗ trợ thuế cho startup trước khi ký.
• Bạn vẫn đang chọn giữa LLC và C corporation: xem LLC hay C corporation.
• Một thành viên góp vốn và một thành viên làm việc: xem chia quyền sở hữu giữa các thành viên LLC.
• Một nhà đầu tư là người nước ngoài: xem thành viên hợp danh nước ngoài và khấu trừ thuế và nhờ hỗ trợ thuế cho startup.
• Bạn định bầu chọn chịu thuế như công ty nhưng việc đó chưa bao giờ có hiệu lực: xem xin gia hạn bầu chọn thuế LLC nộp trễ.
• Tiền vào dưới dạng SAFE hoặc giấy nợ, hoặc chưa bao giờ thực hiện book-up: cách tính thuế phụ thuộc vào công cụ và thỏa thuận; hãy nhờ hỗ trợ thuế cho startup.