Capital para una LLC: SAFE, venta de participaciones y K-1

¿Puede una LLC recaudar capital sin convertirse en corporación?

Sí. Una LLC en EE. UU. que tributa como sociedad de personas puede vender nuevas participaciones a inversionistas, y el efectivo que recibe por ellas generalmente no se grava ni a la LLC ni a sus miembros (26 U.S.C. 721(a)). Ninguna norma tributaria de EE. UU. exige una corporación para recibir dinero de inversionistas.

Recaudar capital como LLC no implica un impuesto único, sino trabajo continuo:

El caso deja de ser sencillo cuando una LLC de un solo miembro recibe a su primer inversionista, cuando el dinero entra como SAFE o pagaré (el trato fiscal no está definido), cuando un inversionista es extranjero o está exento de impuestos, o cuando es probable pasar después a una corporación. Convertirse más adelante es posible, pero tiene sus propios pasos fiscales; consulte cómo trasladar una startup a una corporación de Delaware.

Reúna el acuerdo operativo, los aportes de capital de cada miembro hasta la fecha, el term sheet o el SAFE, y un valor actual del negocio que pueda sustentarse.

Venta de participaciones de una LLC a inversionistas: ¿se grava el dinero?

Generalmente, el efectivo que se paga a una LLC en EE. UU. por participaciones recién emitidas no se grava a la LLC ni a los miembros existentes. La sección 721(a) dispone que no se reconoce ganancia ni pérdida a la sociedad de personas ni a ningún socio por aportar bienes a cambio de una participación (26 U.S.C. 721), y el IRS aplica esa regla al efectivo de un inversionista (Rev. Rul. 99-5).

La respuesta cambia en cuatro casos:

• El inversionista compra participaciones existentes de un miembro. Ese miembro está vendiendo, y se reconoce ganancia o pérdida para el miembro que vende (26 U.S.C. 741).
• La LLC entrega el efectivo del inversionista a los miembros existentes. Una aportación acompañada de un pago relacionado a otro miembro puede tratarse como una venta entre ellos (26 U.S.C. 707(a)(2)(B)).
• Las participaciones se entregan por trabajo, no por efectivo. La sección 721 cubre aportaciones de bienes; una participación recibida por servicios sigue otras reglas. Consulte cómo repartir la propiedad entre socios de una LLC.
• La LLC sería una compañía de inversión si se constituyera como corporación. La sección 721(b) elimina la protección para esa ganancia; esto rara vez se aplica a una startup operativa, pero conviene revisarlo en una LLC de tenencia de activos.

¿Qué cambia cuando una LLC de un solo miembro recibe a su primer inversionista?

Por defecto, una LLC de un solo miembro es una entidad ignorada para efectos fiscales en EE. UU., y se convierte en sociedad de personas el día en que tiene un segundo miembro (Treas. Reg. 301.7701-3(f)(2)). Desde ese día, la LLC presenta el Form 1065 y emite K-1; la actividad anterior a esa fecha permanece en la declaración personal del propietario. Como se considera que el propietario aporta los activos de la LLC, su cuenta de capital comienza en el valor justo de mercado de esos activos, no en lo que el propietario puso (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(d)).

La forma en que se redacta el trato decide quién paga impuestos. Rev. Rul. 99-5 describe ambos casos:

¿Puede una LLC emitir un SAFE o un pagaré convertible?

Una LLC en EE. UU. puede firmar un SAFE o un pagaré convertible, pero el trato fiscal de un SAFE emitido por una LLC no está definido. El IRS no ha publicado una guía que lo clasifique. Las reglas más cercanas son los reglamentos sobre opciones en sociedades de personas, que cubren warrants (derechos a comprar participaciones), deuda convertible y derechos similares para adquirir una participación (Treas. Reg. 1.721-2(g)).

Si un SAFE se trata como opción conforme a esos reglamentos:

• Cuando se emite, la sección 721 no rige el efectivo pagado por él; rigen las reglas tributarias generales (Treas. Reg. 1.721-2(b)).
• Cuando se convierte en participaciones, generalmente se aplica la sección 721, por lo que la conversión generalmente no se grava a la LLC ni al tenedor (Treas. Reg. 1.721-2(a)).
• Si vence sin convertirse o se liquida en efectivo, no se aplica la sección 721 y las reglas tributarias generales deciden el resultado (Treas. Reg. 1.721-2(c) y (d)).
• El tenedor puede tratarse como miembro antes de la conversión si el instrumento le da derechos propios de un socio (como distribuciones corrientes o una parte de las pérdidas) o si es razonablemente seguro que se convertirá, y existe una alta probabilidad de que tratarlo como no miembro reduzca de forma sustancial el impuesto combinado de los miembros y del tenedor (Treas. Reg. 1.761-3).

Un pagaré convertible es deuda convertible conforme a las mismas reglas. Las participaciones emitidas a cambio de los intereses acumulados del pagaré no quedan cubiertas por la sección 721 (Treas. Reg. 1.721-2(e)).

Una LLC de un solo miembro en EE. UU. que emite un SAFE generalmente sigue siendo una entidad ignorada hasta que el SAFE se convierta, salvo que el propio SAFE se trate como participación en una sociedad de personas según estas reglas o los principios tributarios generales (Treas. Reg. 1.761-3(b)(2)). Si los fundadores esperan convertirse en corporación antes de que el SAFE se convierta, definan primero el orden; consulte cómo trasladar una startup a una corporación de Delaware.

¿Qué son las cuentas de capital y por qué se reexpresan cuando entra un inversionista?

Una cuenta de capital es la parte corriente de cada miembro en el patrimonio de la LLC: aumenta con el efectivo y el valor de los bienes aportados y con el ingreso asignado, y disminuye con las distribuciones y las pérdidas asignadas (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(b)). En un acuerdo elaborado conforme a los reglamentos, el producto de la liquidación sigue los saldos positivos de las cuentas de capital (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(ii)(b)).

Un nuevo inversionista paga el valor de hoy, pero las cuentas de los fundadores solo muestran lo que ellos aportaron. Los reglamentos permiten que el acuerdo operativo reexprese la cuenta de cada miembro a su valor justo de mercado cuando un miembro nuevo o existente aporta más de una cantidad mínima, o cuando la LLC emite una opción a un inversionista, como un warrant (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(f)). Esta reexpresión suele llamarse book-up. Sin ella, la ganancia acumulada antes de que llegara el inversionista podría repartirse después con él.

Un book-up no cambia los impuestos de nadie en ese momento. La ganancia acumulada sigue siendo de los fundadores para efectos fiscales conforme a los principios de la sección 704(c), que el acuerdo debe exigir. Cuando el K-1 informa el capital en el item L, usa una base fiscal, por lo que no coincidirá con la cuenta contable reexpresada; el item N muestra la parte de cada miembro en la ganancia acumulada no reconocida, incluida la proveniente de revaluaciones (instrucciones del Form 1065).

¿Qué recibirá cada inversionista cada año: un K-1 y quizás un K-1 estatal?

Cada inversionista recibe un Schedule K-1 que muestra su parte del ingreso, la pérdida, las deducciones y los créditos. Una LLC con año calendario debe presentar el Form 1065 y entregar los K-1 a más tardar el 15 de marzo, o el 15 de septiembre con una prórroga presentada a tiempo (instrucciones del Form 1065).

El inversionista debe impuestos sobre esa parte, ya sea que la LLC distribuya efectivo o no (instrucciones del K-1). Las pérdidas también se trasladan, pero el uso que el inversionista pueda darles puede estar limitado por las reglas de base, de riesgo (at-risk) y de actividades pasivas.

Un Form 1065 presentado tarde cuesta $260 por miembro por mes, hasta por 12 meses, de modo que cada nuevo inversionista aumenta la multa.

Si el IRS ajusta después una declaración de un año anterior, la propia LLC generalmente paga el impuesto en el año en que se hace el ajuste. Por eso, un nuevo inversionista puede cargar con el costo de años anteriores a su entrada, salvo que la LLC elija, dentro de 45 días desde el aviso final, trasladar el ajuste a los miembros de ese año (26 U.S.C. 6225, 6226). Solo una sociedad de personas pequeña cuyos miembros sean todos personas físicas, corporaciones o sucesiones puede optar cada año por quedar fuera de estas reglas; una que tenga como miembro a un fondo organizado como sociedad de personas no puede (26 U.S.C. 6221(b)).

Los estados añaden su propia capa. California, por ejemplo, exige que una LLC organizada, registrada o que haga negocios allí presente el Form 568 con un Schedule K-1 (568) para cada miembro, y que pague un impuesto anual y, por encima de cierto nivel de ingresos, un cargo (California FTB). Otros estados tienen sus propias declaraciones de sociedades de personas y reglas para miembros no residentes.

Distribuciones fiscales para inversionistas de una LLC: ¿qué son y quién decide?

Una distribución fiscal es el efectivo que la LLC paga a sus miembros para que cubran el impuesto sobre el ingreso que se les asignó. Es un término del acuerdo operativo, no una regla tributaria: ninguna ley tributaria la exige, porque generalmente los miembros, y no la LLC, deben el impuesto sobre la renta.

Los inversionistas las piden porque el ingreso del K-1 es gravable para ellos aunque no salga efectivo (instrucciones del K-1). El acuerdo operativo debe indicar:

• la tasa de impuesto supuesta y si es la misma para todos los miembros;
• si las pérdidas anteriores reducen el ingreso que se usa en la fórmula;
• cuándo se hacen los pagos (a menudo cerca de las fechas de impuestos estimados) y si son anticipos de distribuciones posteriores;
• qué pasa si la LLC no tiene efectivo o si un prestamista restringe los pagos.

El abogado redacta estos términos; el contador calcula los montos cada año a partir de las asignaciones.

LLC o corporación C para recaudar capital: ¿por qué los fondos de capital de riesgo suelen rechazar participaciones de LLC?

Muchos fondos de capital de riesgo tienen socios cuya situación fiscal hace costoso tener una LLC operativa, y una participación en una LLC que tributa como sociedad de personas no puede ser acciones de pequeñas empresas calificadas (QSBS).

Por eso los inversionistas suelen pedir que la LLC se convierta antes de invertir. Las retenciones para miembros extranjeros se explican en socios extranjeros y retenciones; si una LLC puede alguna vez llegar a tener acciones de pequeñas empresas calificadas se explica en LLC o corporación C.

¿Puede la LLC elegir tributar como corporación?

Sí. Una LLC en EE. UU. puede presentar el Form 8832 para tributar como corporación y seguir siendo una LLC según la ley estatal. En una LLC con varios miembros, se considera que la sociedad de personas aporta todos sus activos y pasivos a una nueva corporación a cambio de acciones, y luego entrega esas acciones a los miembros (Treas. Reg. 301.7701-3(g)(1)(i)).

La fecha de la elección puede fijarse hasta 75 días antes de la presentación o 12 meses después de ella, y generalmente se prohíbe otro cambio durante 60 meses (Treas. Reg. 301.7701-3(c)). La elección cambia solo el trato fiscal; no les da a los inversionistas acciones de una corporación de Delaware. Si la elección se omitió o se presentó tarde, consulte alivio por elección tardía de una LLC; para un traslado completo, consulte cómo trasladar una startup a una corporación de Delaware.

Ejemplo

Estos ejemplos son ilustrativos; todas las cifras están en dólares estadounidenses.

Una LLC de un solo miembro vende una quinta parte a un inversionista ángel

La LLC de un solo miembro de un fundador acepta dar 20% a un inversionista ángel por $250,000.

• El inversionista ángel le paga a la LLC por nuevas participaciones: la LLC se convierte en sociedad de personas el día del cierre. Ni el fundador ni el inversionista ángel reconocen ganancia al cierre. El fundador declara en su propia declaración los resultados de la LLC hasta el cierre; la LLC presenta el Form 1065 por el resto del año y emite dos K-1. La cuenta de capital del fundador comienza en el valor de $1,000,000 de los activos de la LLC, no en lo que el fundador aportó.
• El inversionista ángel le paga al fundador por participaciones existentes: se considera que el fundador vende 20% de cada activo de la LLC y podría deber impuesto por esa ganancia. Los $250,000 van al fundador, no al negocio.

Book-up cuando un inversionista ángel entra a una LLC de dos fundadores

La LLC de dos fundadores ya es una sociedad de personas. Sus cuentas de capital suman $10,000, igual a la base fiscal de los activos de la LLC. Un inversionista ángel paga $250,000 por 20%, lo que valora el negocio en $1,250,000 después del dinero y en $1,000,000 antes. El acuerdo operativo hace el book-up: las cuentas de los fundadores se reexpresan a $1,000,000 en total y la del inversionista ángel comienza en $250,000. Si la LLC vende después los activos de su negocio por $1,000,000 y conserva el efectivo del inversionista ángel, los libros no muestran ganancia que repartir, por lo que el inversionista ángel no participa en el valor creado antes de su llegada. Para efectos fiscales, la ganancia de $990,000 se asigna a los fundadores.

Un año con pérdida y luego un año con ganancia

• Año 1: la LLC pierde $400,000. El K-1 del inversionista ángel muestra una pérdida de $80,000, que este puede o no poder usar según las reglas de base, de riesgo (at-risk) y de actividades pasivas. No corresponde ninguna distribución fiscal.
• Año 2: la LLC gana $500,000, y el K-1 del inversionista ángel muestra $100,000 de ingreso en ambos casos. Una distribución fiscal con una tasa supuesta de 40% depende de la fórmula: si el acuerdo compensa las pérdidas anteriores, se basa en el ingreso acumulado de $100,000, es decir, $8,000 para el inversionista ángel y $32,000 para el fundador; si no, se basa en los $500,000 del año, es decir, $40,000 para el inversionista ángel y $160,000 para el fundador. Lo decide el acuerdo, no la ley tributaria.

¿Su caso es distinto?

• Los inversionistas quieren una corporación C de Delaware: consulte cómo trasladar una startup a una corporación de Delaware y busque ayuda tributaria para startups antes de firmar.
• Todavía está eligiendo entre una LLC y una corporación C: consulte LLC o corporación C.
• Un miembro aporta el dinero y otro trabaja: consulte cómo repartir la propiedad entre socios de una LLC.
• Un inversionista es extranjero: consulte socios extranjeros y retenciones y busque ayuda tributaria para startups.
• Quería elegir el trato fiscal de corporación y nunca entró en vigor: consulte alivio por elección tardía de una LLC.
• El dinero entró como SAFE o pagaré, o nunca se hizo un book-up: el trato depende del instrumento y del acuerdo; busque ayuda tributaria para startups.