LLC und Investoren: SAFE, Anteile verkaufen, K-1 für Investoren

Kann eine LLC Geld aufnehmen, ohne sich in eine Kapitalgesellschaft umzuwandeln?

Ja. Eine US-LLC, die als Personengesellschaft besteuert wird, kann neue Anteile an Investoren verkaufen. Das Geld, das die LLC dafür erhält, wird in der Regel weder bei der LLC noch bei ihren Mitgliedern besteuert (26 U.S.C. 721(a)). Keine Steuerregel verlangt eine Kapitalgesellschaft, um Investorengeld anzunehmen.

Was die Kapitalaufnahme in der LLC kostet, ist laufende Arbeit und keine einmalige Steuer:

Nicht einfach ist der Fall, wenn eine LLC mit einem Mitglied ihren ersten Investor aufnimmt, wenn das Geld als SAFE oder Wandeldarlehen kommt (die steuerliche Behandlung ist ungeklärt), wenn ein Investor aus dem Ausland kommt oder steuerbefreit ist oder wenn später wahrscheinlich der Wechsel in eine Kapitalgesellschaft folgt. Eine spätere Umwandlung ist möglich, hat aber eigene steuerliche Schritte; siehe Start-up in eine Delaware Corporation überführen.

Legen Sie das Operating Agreement bereit, die bisherigen Kapitaleinlagen jedes Mitglieds, das Term Sheet oder das SAFE und einen belastbaren aktuellen Wert des Unternehmens.

Anteile an einer LLC an Investoren verkaufen: Ist das Geld steuerpflichtig?

Bargeld, das eine US-LLC für neu ausgegebene Anteile erhält, ist in der Regel weder für die LLC noch für die bisherigen Mitglieder steuerpflichtig. Nach Section 721(a) werden bei der Einlage von Vermögen gegen einen Anteil an einer Personengesellschaft weder bei der Gesellschaft noch bei einem Gesellschafter Gewinn oder Verlust erfasst (26 U.S.C. 721), und der IRS wendet das auf das Bargeld eines Investors an (Rev. Rul. 99-5).

In vier Fällen kehrt sich die Antwort um:

• Der Investor kauft bestehende Anteile eines Mitglieds. Dieses Mitglied verkauft, und der Gewinn oder Verlust des verkaufenden Mitglieds wird erfasst (26 U.S.C. 741).
• Die LLC gibt das Geld des Investors an bestehende Mitglieder weiter. Eine Einlage, die mit einer zugehörigen Auszahlung an ein anderes Mitglied verbunden ist, kann als Verkauf zwischen den beiden behandelt werden (26 U.S.C. 707(a)(2)(B)).
• Anteile gibt es für Arbeit statt für Geld. Section 721 gilt für Einlagen von Vermögen; ein Anteil, der für Leistungen erworben wird, folgt anderen Regeln. Siehe Eigentum zwischen LLC-Gesellschaftern aufteilen.
• Die LLC wäre als Kapitalgesellschaft eine Investmentgesellschaft. Section 721(b) nimmt diesem Gewinn den Schutz; das passt selten auf ein operativ tätiges Start-up, sollte aber bei einer Holding-LLC geprüft werden.

Was ändert sich, wenn eine LLC mit einem Mitglied ihren ersten Investor aufnimmt?

Eine US-LLC mit einem Mitglied ist standardmäßig steuerlich nicht eigenständig und wird an dem Tag zur Personengesellschaft, an dem sie ein zweites Mitglied hat (Treas. Reg. 301.7701-3(f)(2)). Ab diesem Tag reicht die LLC Form 1065 ein und stellt K-1 aus; die Geschäftstätigkeit davor bleibt in der eigenen Steuererklärung des Eigentümers. Weil der Eigentümer so behandelt wird, als habe er das Vermögen der LLC eingelegt, beginnt sein Kapitalkonto mit dem Marktwert dieses Vermögens und nicht mit dem, was der Eigentümer eingezahlt hat (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(d)).

Wer besteuert wird, hängt davon ab, wie der Deal gestaltet ist. Rev. Rul. 99-5 beschreibt beide Fälle:

Kann eine LLC ein SAFE oder ein Wandeldarlehen ausgeben?

Eine US-LLC kann ein SAFE oder Wandeldarlehen unterschreiben, aber die steuerliche Behandlung eines SAFE, das eine LLC ausgibt, ist ungeklärt. Der IRS hat dazu keine Hinweise veröffentlicht, die es einordnen. Am nächsten kommen die Vorschriften zu Optionen bei Personengesellschaften; sie gelten für Warrants, Wandelschuldverschreibungen und ähnliche Rechte, einen Anteil zu erwerben (Treas. Reg. 1.721-2(g)).

Wird ein SAFE nach diesen Vorschriften als Option behandelt, gilt:

• Bei der Ausgabe regelt Section 721 das dafür gezahlte Geld nicht; es gelten die allgemeinen Steuerregeln (Treas. Reg. 1.721-2(b)).
• Bei der Wandlung in Anteile gilt in der Regel Section 721, die Wandlung ist also für die LLC und den Inhaber in der Regel steuerfrei (Treas. Reg. 1.721-2(a)).
• Verfällt das SAFE oder wird es in bar abgegolten, gilt Section 721 nicht, und die allgemeinen Steuerregeln entscheiden über das Ergebnis (Treas. Reg. 1.721-2(c) und (d)).
• Der Inhaber kann schon vor der Wandlung als Mitglied behandelt werden, wenn das Instrument Rechte wie bei einem Gesellschafter einräumt (etwa laufende Ausschüttungen oder einen Anteil an Verlusten) oder die Wandlung hinreichend sicher ist und mit hoher Wahrscheinlichkeit die gemeinsame Steuer der Mitglieder und des Inhabers erheblich sinken würde, wenn der Inhaber nicht als Mitglied gälte (Treas. Reg. 1.761-3).

Ein Wandeldarlehen ist nach denselben Regeln eine Wandelschuldverschreibung. Anteile, die für aufgelaufene Zinsen auf das Darlehen ausgegeben werden, fallen nicht unter Section 721 (Treas. Reg. 1.721-2(e)).

Eine US-LLC mit einem Mitglied, die ein SAFE ausgibt, bleibt in der Regel steuerlich nicht eigenständig, bis das SAFE gewandelt wird, es sei denn, das SAFE selbst wird nach diesen Regeln oder nach allgemeinen Steuergrundsätzen als Anteil an einer Personengesellschaft behandelt (Treas. Reg. 1.761-3(b)(2)). Erwarten die Gründer, dass sie sich vor der Wandlung des SAFE in eine Kapitalgesellschaft umwandeln, klären Sie die Reihenfolge zuerst; siehe Start-up in eine Delaware Corporation überführen.

Was sind Kapitalkonten, und warum werden sie neu bewertet, wenn ein Investor einsteigt?

Ein Kapitalkonto zeigt den laufenden Anteil jedes Mitglieds am Eigenkapital der US-LLC: Es steigt durch Bargeld, den Wert eingelegten Vermögens und zugewiesene Einkünfte und sinkt durch Ausschüttungen und zugewiesene Verluste (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(b)). In einem Vertrag, der nach den Vorschriften aufgebaut ist, richten sich die Erlöse bei der Liquidation nach den positiven Salden der Kapitalkonten (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(ii)(b)).

Ein neuer Investor zahlt den heutigen Wert, aber die Konten der Gründer zeigen nur, was sie eingelegt haben. Die Vorschriften erlauben, dass das Operating Agreement das Konto jedes Mitglieds auf den Marktwert neu festsetzt, wenn ein neues oder bestehendes Mitglied mehr als einen geringfügigen Betrag einlegt oder wenn die LLC einem Investor eine Option wie einen Warrant einräumt (Treas. Reg. 1.704-1(b)(2)(iv)(f)). Diese Neubewertung heißt oft „Book-up“. Ohne sie kann ein Gewinn, der vor dem Einstieg des Investors aufgelaufen ist, später mit dem Investor geteilt werden.

Ein Book-up ändert bei niemandem die Steuer zum Zeitpunkt der Neubewertung. Der bereits aufgelaufene Gewinn bleibt steuerlich bei den Gründern, nach den Grundsätzen von Section 704(c), die das Operating Agreement vorschreiben muss. Weist das K-1 das Kapital in Item L aus, verwendet es die steuerliche Basis und stimmt daher nicht mit dem neu bewerteten Buchkonto überein; Item N zeigt den Anteil jedes Mitglieds am nicht realisierten aufgelaufenen Gewinn, auch aus Neubewertungen (Anleitung zu Form 1065).

Was erhält jeder Investor jedes Jahr: ein K-1 und möglicherweise ein K-1 des Bundesstaates?

Jeder Investor erhält ein Schedule K-1 mit seinem Anteil an Einkünften, Verlusten, Abzügen und Steuergutschriften. Eine LLC mit Kalenderjahr muss Form 1065 (US-Informationserklärung einer Personengesellschaft) einreichen und die K-1 bis 15. März zur Verfügung stellen, mit rechtzeitiger Fristverlängerung bis 15. September (Anleitung zu Form 1065).

Der Investor schuldet die Steuer auf diesen Anteil, unabhängig davon, ob die LLC Geld ausschüttet (K-1-Anleitung). Verluste werden ebenfalls weitergegeben, doch kann der Investor sie je nach Basis, At-Risk-Regeln und Regeln zu passiven Tätigkeiten nur eingeschränkt nutzen.

Eine verspätete Form 1065 kostet $260 pro Mitglied und Monat, für bis zu 12 Monate; jeder neue Investor erhöht also den Verspätungszuschlag.

Ändert der IRS später eine frühere Erklärung, zahlt in der Regel die LLC selbst die Steuer in dem Jahr, in dem die Änderung erfolgt. Ein neuer Investor kann daher die Kosten für Jahre vor seinem Einstieg mittragen, es sei denn, die LLC wählt innerhalb von 45 Tage nach dem endgültigen Bescheid, die Änderung auf die Mitglieder des jeweiligen Jahres zu übertragen (26 U.S.C. 6225, 6226). Nur eine kleine Personengesellschaft, deren Mitglieder ausschließlich Einzelpersonen, Kapitalgesellschaften oder Nachlässe sind, kann sich jährlich aus diesen Regeln heraus wählen; eine, an der ein als Personengesellschaft organisierter Fonds unter ihren Mitgliedern beteiligt ist, kann das nicht (26 U.S.C. 6221(b)).

Die Bundesstaaten fügen eine eigene Ebene hinzu. Kalifornien verlangt zum Beispiel, dass eine LLC, die dort gegründet, registriert oder tätig ist, Form 568 mit einem Schedule K-1 (568) für jedes Mitglied einreicht und eine jährliche Steuer zahlt, ab einer bestimmten Umsatzhöhe außerdem eine Gebühr (California FTB). Andere Bundesstaaten haben eigene Erklärungen für Personengesellschaften und eigene Regeln für nicht ansässige Mitglieder.

Steuerausschüttungen für LLC-Investoren: Was sind sie, und wer entscheidet darüber?

Eine Steuerausschüttung ist Bargeld, das die US-LLC ihren Mitgliedern zahlt, damit sie die Steuer auf die ihnen zugewiesenen Einkünfte bezahlen können. Sie ist eine Bestimmung im Operating Agreement und keine Steuerregel: Das Steuerrecht verlangt keine, denn die Einkommensteuer schulden in der Regel die Mitglieder und nicht die LLC.

Investoren fordern sie, weil die Einkünfte aus dem K-1 für sie steuerpflichtig sind, auch wenn kein Geld fließt (K-1-Anleitung). Das Operating Agreement sollte Folgendes festlegen:

• den angenommenen Steuersatz und ob er für alle Mitglieder gleich ist;
• ob frühere Verluste die Einkünfte mindern, die in die Formel eingehen;
• wann gezahlt wird (oft um die Termine für Steuervorauszahlungen) und ob die Zahlungen Vorschüsse auf spätere Ausschüttungen sind;
• was geschieht, wenn der LLC das Geld fehlt oder ein Kreditgeber Auszahlungen beschränkt.

Rechtsberater entwerfen diese Klauseln; der Buchhaltungsexperte berechnet die Beträge jedes Jahr aus den Zuweisungen.

LLC oder C Corporation bei der Kapitalaufnahme: Warum lehnen Risikokapitalfonds LLC-Anteile oft ab?

Viele Risikokapitalfonds haben Gesellschafter, deren Steuerlage eine operative LLC teuer im Halten macht, und ein Anteil an einer LLC, die als Personengesellschaft besteuert wird, kann keine begünstigten Kleinunternehmensanteile (QSBS) sein.

Deshalb bitten Investoren die LLC oft, sich vor ihrer Investition umzuwandeln. Den Einbehalt bei ausländischen Mitgliedern behandelt ausländische Gesellschafter und Quellensteuer; ob eine LLC jemals begünstigte Kleinunternehmensanteile erreichen kann, behandelt LLC oder C Corporation.

Kann die LLC stattdessen wählen, als Kapitalgesellschaft besteuert zu werden?

Ja. Eine US-LLC kann mit Form 8832 (Wahl der steuerlichen Einstufung einer Gesellschaft) wählen, als Kapitalgesellschaft besteuert zu werden und nach dem Recht des Bundesstaates eine LLC zu bleiben. Bei einer LLC mit mehreren Mitgliedern gilt die Wahl so, als legte die Personengesellschaft ihr gesamtes Vermögen und alle Verbindlichkeiten gegen Anteile in eine neue Kapitalgesellschaft ein und gäbe diese Anteile dann an die Mitglieder weiter (Treas. Reg. 301.7701-3(g)(1)(i)).

Das Datum der Wahl darf höchstens 75 Tage vor der Einreichung oder 12 Monate danach liegen, und eine weitere Änderung ist in der Regel für 60 Monate gesperrt (Treas. Reg. 301.7701-3(c)). Die Wahl ändert nur die steuerliche Behandlung; sie gibt Investoren keine Aktien einer Delaware Corporation. Zur verpassten oder verspäteten Wahl siehe Erlass bei verspäteter LLC-Wahl; zum vollständigen Wechsel siehe Start-up in eine Delaware Corporation überführen.

Beispiel

Diese Beispiele dienen der Veranschaulichung; alle Beträge sind in US-Dollar.

Eine LLC mit einem Mitglied verkauft ein Fünftel an einen Angel

Die LLC eines Gründers mit einem Mitglied vereinbart, einem Angel-Investor 20 % für $250.000 zu geben.

• Der Angel zahlt der LLC für neue Anteile: Die US-LLC wird am Tag des Closings zur Personengesellschaft. Weder der Gründer noch der Angel erfasst beim Closing einen Gewinn. Der Gründer meldet die Ergebnisse der LLC bis zum Closing in seiner eigenen Steuererklärung; die LLC reicht für den Rest des Jahres Form 1065 ein und stellt zwei K-1 aus. Das Kapitalkonto des Gründers beginnt bei $1.000.000, dem Wert des Vermögens der LLC, und nicht bei dem, was der Gründer eingelegt hat.
• Der Angel zahlt stattdessen dem Gründer für bestehende Anteile: Der Gründer gilt als Verkäufer von 20 % jedes Vermögenswerts der LLC und schuldet möglicherweise Steuer auf diesen Gewinn. Die $250.000 gehen an den Gründer und nicht in das Unternehmen.

Book-up, wenn ein Angel in eine LLC mit zwei Gründern einsteigt

Die LLC von zwei Gründern ist bereits eine Personengesellschaft. Ihre Kapitalkonten betragen zusammen $10.000, gleich der steuerlichen Basis des LLC-Vermögens. Ein Angel zahlt $250.000 für 20 %, was das Unternehmen nach dem Geld mit $1.250.000 und davor mit $1.000.000 bewertet. Das Operating Agreement sieht ein Book-up vor: Die Konten der Gründer werden insgesamt auf $1.000.000 neu festgesetzt, das des Angels beginnt bei $250.000. Verkauft die LLC später ihr Betriebsvermögen für $1.000.000 und behält das Geld des Angels, zeigen die Bücher keinen Gewinn zum Aufteilen, sodass der Angel nicht am Wert teilhat, der vor seinem Einstieg entstanden ist. Steuerlich wird der Gewinn von $990.000 den Gründern zugewiesen.

Ein Verlustjahr, dann ein Gewinnjahr

• Jahr 1: Die LLC macht $400.000 Verlust. Das K-1 des Angels weist einen Verlust von $80.000 aus, den der Angel nach den Regeln zu Basis, At-Risk und passiven Tätigkeiten vielleicht nutzen kann oder nicht. Es ist keine Steuerausschüttung fällig.
• Jahr 2: Die LLC verdient $500.000, und das K-1 des Angels zeigt in jedem Fall $100.000 Einkünfte. Eine Steuerausschüttung bei einem angenommenen Satz von 40 % hängt von der Formel ab: Verrechnet der Vertrag frühere Verluste, richtet sie sich nach den kumulierten Einkünften von $100.000, also $8.000 für den Angel und $32.000 für den Gründer; wenn nicht, richtet sie sich nach den $500.000 des Jahres, also $40.000 für den Angel und $160.000 für den Gründer. Der Vertrag und nicht das Steuerrecht entscheidet, welche Variante gilt.

Anders bei Ihnen?

• Investoren wollen eine Delaware C Corporation: Siehe Start-up in eine Delaware Corporation überführen, und holen Sie sich Steuerhilfe für Start-ups, bevor Sie unterschreiben.
• Sie wählen noch zwischen LLC und C Corporation: Siehe LLC oder C Corporation.
• Ein Mitglied finanziert, ein anderes arbeitet: Siehe Eigentum zwischen LLC-Gesellschaftern aufteilen.
• Ein Investor kommt aus dem Ausland: Siehe ausländische Gesellschafter und Quellensteuer, und holen Sie sich Steuerhilfe für Start-ups.
• Sie wollten die Besteuerung als Kapitalgesellschaft wählen, und sie ist nie wirksam geworden: Siehe Erlass bei verspäteter LLC-Wahl.
• Das Geld kam als SAFE oder Wandeldarlehen, oder ein Book-up wurde nie gemacht: Die Behandlung hängt vom Instrument und vom Vertrag ab; holen Sie sich Steuerhilfe für Start-ups.