QSBS ve Yurt Dışındaki Bağlı Şirket: Varlık, IP ve Ekip

QSBS için ABD'de faaliyet şart mı?

Hayır. 1202. madde, ihraççının nerede çalıştığına değil nerede kurulduğuna bakar: ihraççı ABD'de kurulu bir C şirketi olmalıdır (1202(d)(1) ve (e)(4)). Kanun metni ABD'li çalışan, ABD'deki varlık veya ABD'li müşteri şartı koymaz. 1202. madde kapsamında yurt dışı faaliyetleri ele alan bir yönetmelik veya yayımlanmış IRS rehberi de yoktur; bu yüzden cevap kanun metnine ve onun sessizliğine dayanır.

Yabancı bir bağlı şirket, şirketin doğru yapması gereken üç şeyi değiştirir:

• Brüt varlıklar. Ana şirket ve payının %50 oranından fazlasına sahip olduğu her bağlı şirket tek bir sınırı paylaşır: 4 Temmuz 2025'ten sonra ihraç edilen hisseler için $75.000.000, daha önce ihraç edilenler için $50.000.000.
• Aktif işletme. Varlıkların değer olarak en az %80 kadarı nitelikli bir işletmede kullanılmalıdır. %50 oranından fazlası ana şirkete ait bir bağlı şirkete içine bakma kuralı uygulanır; yani onun varlıkları ve işi de sayılır.
• Portföy hissesi. %50 veya daha az pay, içine bakma kuralına girmez. Böyle şirketlerdeki hisseler net varlıkların en çok %10 kadarı olabilir.

Durumu basit olmayanlar: yabancı bir girişimin yeni bir ABD ana şirketinin altına taşınması (flip), yurt dışına çıkan fikri mülkiyet, kısmen sahip olunan bir bağlı şirket veya sınıra yakın bir brüt varlık rakamı. Sahiplik yüzdelerini gösteren bir organizasyon şeması, her hisse ihracında her şirketin bilançosu ve fikri mülkiyet devir kayıtlarını hazırlayın.

Şirket testleri ve doğrulama mektupları için genel bilgi: girişimler için küçük işletme hissesi istisnası. Bir hissedarın hisselerinin şartları karşılayıp karşılamadığı ve ne kadarlık istisna alacağı: kurucular ve ilk çalışanlar için QSBS.

Yurt dışında bağlı şirketi olan bir Delaware şirketi QSBS ihraç edebilir mi?

Evet; Delaware ana şirketi ihraççıysa ve şirket testlerini geçiyorsa. Yalnızca ana şirketin hisseleri nitelikli küçük işletme hissesi (QSBS) olabilir. Yabancı bağlı şirketin hisseleri ABD'de kurulu bir şirketin hissesi olmadığı için asla olamaz (1202(d)(1)). Doğrudan bağlı şirkete yatırım yapan yatırımcılar, bu hisselerde 1202. madde avantajı alamaz.

Ana şirket, yarısından fazlasına sahip olduğu yabancı bağlı şirkete içine bakma kuralını nasıl uygular?

Ana şirket, bağlı şirketteki hisselerini ve ona verdiği kredileri yok sayar; bağlı şirketin varlıklarının payı oranındaki kısmına sahipmiş ve faaliyetlerinin payı oranındaki kısmını yürütüyormuş gibi işlem görür (1202(e)(5)(A)). Ana şirket, bir şirketin oy gücünün %50 oranından fazlasına veya hisselerinin değerinin %50 oranından fazlasına sahipse o şirket bağlı şirkettir (1202(e)(5)(C)).

Yani tamamı ana şirkete ait bir bağlı şirketin dizüstü bilgisayarları, sunucuları, nakdi ve fikri mülkiyeti, ana şirketin elindeymiş gibi test edilir. Ana şirketin yalnızca bir kısmına sahip olduğu bağlı şirket ise aktif işletme testine sadece ana şirketin payı kadar varlık ve faaliyet katar.

İçine bakma kuralı iki yönde de işler. Bağlı şirket, 1202. maddenin dışarıda bıraktığı bir işi yapıyorsa (örneğin dış müşterilere danışmanlık veya finansal hizmet satıyorsa), ana şirket o faaliyetin kendi payına düşen kısmını yürütüyormuş gibi işlem görür (1202(e)(3)).

Ana şirket yabancı şirketin yarısına veya daha azına sahipse ne olur?

%50 veya daha az pay, bağlı şirket sayılmaz. Ana şirket varlık değil hisse elinde tutar ve bu hisse portföy kuralına göre test edilir: bağlı şirketi olmayan şirketlerin hisseleri veya menkul kıymetleri (işletme sermayesi varlıkları hariç), borçlar düşüldükten sonraki varlık değerinin %10 oranından fazlaysa, ana şirket o dönem için aktif işletme testini geçemez (1202(e)(5)(B)).

Tam yarı bağlı şirket sayılmaz; kanun “fazlası” der. Yerel bir ortakla eşit paylı bir ortak girişim portföy kuralına girer.

Yabancı bağlı şirketin nakdi ve ekipmanı brüt varlık sınırına sayılır mı?

Evet; ana şirket bağlı şirketin %50 oranından fazlasına sahipse. Aynı ana-bağlı şirket kontrollü grubundaki tüm şirketler, brüt varlık testi için tek şirket sayılır (1202(d)(3)). Bu grup 1563(a)(1). maddeyi izler, ancak daha düşük olan %50 oranından fazla sahiplik testini kullanır. 1202. madde, bazı yabancı şirketleri dışarıda bırakan 1563(b) kuralını almaz; bu yüzden yabancı bağlı şirket genellikle gruba dahildir. Aksini söyleyen bir IRS rehberi yoktur.

Brüt varlıklar, nakit artı diğer mülklerin düzeltilmiş vergi maliyet esası demektir (1202(d)(2)). Grup, hisse ihracından önce ve hemen sonra, ihracın getirdiği para dahil, her an sınırın altında veya sınıra eşit kalmalıdır.

Kanunun açık bıraktığı ve yayımlanmış IRS rehberi bulunmayan üç nokta var: hiçbir şeyin iki kez sayılmaması için şirketler arası kredilerin ve ana şirketin bağlı şirketteki hisselerinin nasıl çıkarılacağı; tamamına sahip olunmayan bir bağlı şirketin tam mı yoksa kısmen mi sayılacağı; ve bağlı şirketin nakdini ve maliyet esasını dolara çevirirken hangi kurun kullanılacağı. Bunları yatırım turundan önce bir CPA ile kararlaştırın ve her seferinde aynı yöntemi kullanın.

Mühendislerin ve işin çoğunun yurt dışında olması önemli mi?

Kanun metnine göre hayır. Aktif işletme testi, varlıkların nerede değil nasıl kullanıldığına bakar (1202(e)(1)). Araştırma ve geliştirme için kullanılan varlıklar veya gelecekteki nitelikli bir işletmeye yönelik başlangıç faaliyetleri, şirketin henüz geliri olmasa bile aktif sayılır (1202(e)(2)). 2024'ten sonra başlayan vergi yıllarında ödenen tutarlar için bu kural, yurt içi araştırma için 174A maddesini olduğu gibi yurt dışı araştırma için 174. maddeyi de anar (Public Law 119-21, 70302. madde).

Önemli olan işin türüdür. Şirketin kendi ürününü geliştirmek genellikle nitelikli bir işletmedir. Başkalarına mühendislik veya danışmanlık saati satmak, nerede yapılırsa yapılsın, dışarıda bırakılan bir alandır.

Yurt dışında çalışmanın 1202. madde dışında da maliyetleri vardır. İşe alımın aracı işveren (employer of record), yükleniciler veya bağlı şirket üzerinden yapılması ABD girişimi için yurt dışında çalışan işe almak rehberinde anlatılıyor. Yurt dışında ödenen araştırma için indirim yurt dışında yapılan yazılım geliştirmeyi indirmek rehberinde.

Fikri mülkiyet yabancı bağlı şirketteyse veya oraya taşınırsa ne olur?

%50 oranından fazlası ana şirkete ait bir bağlı şirketin elindeki fikri mülkiyet, ana şirketin varlıklarının payı oranındaki kısmı olarak sayılır. İşletmede kullanılıyorsa, içine bakma kuralı uyarınca aktif bir varlıktır (1202(e)(5)(A)).

Risk yerde değil sahiplikte. Örneğin yerel yatırımcılar bağlı şirkete ortak olduğu için ana şirketin payı sonradan %50 veya altına düşerse, fikri mülkiyete artık içine bakılmaz. Ana şirket bu durumda yalnızca hisse tutar ve portföy sınırı uygulanır.

Fikri mülkiyeti ABD'deki ana şirketten yabancı bir bağlı şirkete taşımanın kendine ait bir ABD vergisi vardır: 367(d). madde uyarınca, maddi olmayan bir varlığın vergisiz değişimle yabancı bir şirkete devri, her yıl faydalı ömrü boyunca alınan ve fikri mülkiyetin kullanımına bağlı ödemeler için satış sayılır. Bu taşımayı gerçekleşmeden önce planlayın.

Delaware flip'inden gelen hisseler ilk ihraçtaki QSBS sayılır mı?

Metne olduğu gibi bakılırsa, kurucuların yabancı şirket hisseleri karşılığında flip'te aldığı hisseler şartları karşılamaz. 1202. madde, para, hizmet veya mülk karşılığında (“hisse hariç”) ilk ihraçta edinilen hisseleri sayar (1202(c)(1)(B)). Hisseden hisseye değişim, hisse karşılığı edinmedir.

1202(h)(4) içindeki hisse değişimi kolaylığı, yalnızca verilen hisseler zaten nitelikli küçük işletme hissesiyse uygulanır. Yabancı bir şirketin hisseleri bu nitelikte olamaz. 1202. madde kapsamında flip'leri ele alan yayımlanmış bir IRS rehberi yoktur; bu yüzden yapı ve yorumu kapanıştan önce profesyonel değerlendirme gerektirir.

Yabancı şirketin Delaware'e taşınması (continuance) de daha net değildir: hisseleri şirket yabancı bir şirketken ihraç edilmiştir (1202(c)(1)(A) ve (d)(1)).

İki nokta daha nettir:

• Sonraki hisseler. Delaware ana şirketinin flip'ten sonra nakit veya hizmet karşılığında ihraç ettiği hisseler, o ihraçta şirket testleri karşılanıyorsa şartları sağlayabilir.
• Hisse değil, mülk. Biri para veya hisse dışında bir mülkü (örneğin bir işletmenin varlıklarını veya fikri mülkiyetini) yeni hisseler karşılığında devrettiğinde, 1202. madde hisseleri o tarihte edinilmiş sayar ve maliyet esası en az mülkün gerçeğe uygun piyasa değeridir (1202(i)(1)). Bu değer brüt varlıklara da gerçeğe uygun piyasa değeriyle girer (1202(d)(2)(B)). 1202(i) maddesi hisse değişimine uygulanmaz.

Flip işleminin her iki ülkedeki vergisi Kanadalı bir girişimi Delaware ana şirketi altına taşımak rehberinde.

Lider yatırımcının avukatı şirketten neyi doğrulamasını ister?

Avukat, hisselerin ihraç anında nitelikli küçük işletme hissesi olduğuna dair bir beyan hazırlar ve bu statüyü korumaya çalışma taahhüdü de ekleyebilir. Arkasındaki rakamları şirketin CPA'i sağlar. Yabancı bağlı şirket varsa şu noktalar beklenmelidir:

Satın alma sözleşmesindeki diğer vergi beyanları vergi beyanları ve açıklama eki rehberinde.

Cevabı her yıl hangi kayıtlar destekler?

Her hisse ihracı ve her yıl sonu için tarihli bir dosya tutun. Aktif işletme testi her hissedarın elde tutma süresinin esas olarak tamamı boyunca karşılanmalıdır (1202(c)(2)(A)); yani kapanıştaki tek bir test yetmez.

• Her şirketin ülkesini, oy ve değer sahipliğini ve sahiplikteki değişiklikleri gösteren organizasyon şeması.
• Her hisse ihracında her şirketin bilançosu: ABD vergi maliyet esasıyla, dolar cinsinden ve kullanılan döviz kuruyla birlikte.
• Varlık kullanım listesi: her şirketin varlıklarının ne işe yaradığı ve hangilerinin işletme sermayesi veya araştırma için tutulan nakit olduğu.
• Her ülkedeki kurucuların, çalışanların ve yüklenicilerin imzaladığı fikri mülkiyet devir sözleşmeleri ve şirketler arası lisans veya devirler.
• Ana şirketin kontrol ettiği her yabancı bağlı şirket için Form 5471. Schedule F bilançosu ABD doları olarak bildirilir ve genellikle ABD GAAP kurallarıyla çevrilir (IRS talimatları); bu yüzden brüt varlık testinin kullandığı vergi maliyet esası rakamlarıyla uyuşmayabilir. Verilmesi yabancı bir faaliyet şirketinin ABD ana şirketi rehberinde.

Örnek

Tüm rakamlar ABD doları cinsindendir ve açıklama amaçlıdır.

Hindistan'da tamamı kendisine ait bağlı şirketi olan Delaware ana şirketi

Sekiz ay önce kurulan ana şirketin kasasında $3.000.000 nakit var. Hindistan'daki bağlı şirketin elinde, ürünü geliştiren mühendislerin kullandığı, vergi maliyet esası $400.000 olan dizüstü bilgisayarlar ve sunucular var. Grubun brüt varlıkları $3.400.000'dır, yani sınırın altındadır. İçine bakma kuralı sayesinde sunucular ve dizüstü bilgisayarlar ana şirketin aktif varlıklarıdır; nakit de işletme sermayesi veya araştırma ihtiyaçları için tutuluyorsa aktif sayılır. Ne ülke ne de ekibin yeri sonucu değiştirir. Şirket iki yaşına geldiğinde bu işletme sermayesi kuralıyla varlıkların en çok %50'si aktif sayılabilir; nakit varlıkların yaklaşık %88'i olduğundan, paranın daha fazlası işe konmazsa %80'lik test geçilemez.

Ana şirket yabancı bir iştirakin %40'ına sahip

Ana şirketin %40'lık payı $2.000.000 değerinde. Diğer varlıkları $8.000.000 ve borcu yok. Bu pay bağlı şirket değildir, dolayısıyla portföy hissesidir: $2.000.000, $10.000.000 net varlığın %20'sidir ve %10'luk sınırı aşar. Bu durum sürdüğü sürece ana şirket aktif işletme testini geçemez. Payı %50'nin üzerine çıkarmak veya değerini net varlıkların %10'una ya da altına indirmek sonucu değiştirir.

Kanadalı kurucular yeni bir Delaware ana şirketine flip yapıyor

İki kurucu, tüm Kanada şirketi hisselerini yeni Delaware ana şirketinin adi hisseleriyle değiştiriyor. Metne olduğu gibi bakılırsa bu Delaware hisseleri hisse karşılığı edinildiği için nitelikli küçük işletme hissesi değildir ve 1202(i) maddesi onlara bir maliyet esası tanımaz. Altı ay sonra ana şirket yatırımcılara $5.000.000 nakit karşılığı imtiyazlı hisse satıyor. Grubun brüt varlıkları (Kanadalı bağlı şirketinki dahil) bu satıştan önce ve hemen sonra sınırın altında kalır ve diğer şirket testleri karşılanırsa bu hisseler şartları sağlayabilir.

Sizin durumunuz farklı mı?

• Genel olarak şirket testleri veya doğrulama mektubu: bkz. girişimler için küçük işletme hissesi istisnası.
• Kendi hisselerinizin şartları karşılayıp karşılamadığı ve elde tutma kademeleri: bkz. kurucular ve ilk çalışanlar için QSBS.
• Form 5471 ve bağlı şirketin gelirine ABD vergisi: bkz. yabancı bir faaliyet şirketinin ABD ana şirketi.
• Flip hâlâ planlanıyor veya her iki ülkedeki vergisini öğrenmek istiyorsunuz: bkz. Kanadalı bir girişimi Delaware ana şirketi altına taşımak.
• Aracı işveren (employer of record), yüklenici veya yurt dışında bağlı şirket seçimi: bkz. ABD girişimi için yurt dışında çalışan işe almak.
• Yatırım turuna yabancı yatırımcılar katılıyor: bkz. girişim yatırım turunda yabancı yatırımcılar.
• Brüt varlıklar sınıra yakın, fikri mülkiyet yurt dışına taşındı, bağlı şirkete kısmen sahipsiniz veya cap table'da flip hisseleri var: avukatın beyanı imzalanmadan önce rakamlar ve profesyonel değerlendirme gerekir; bkz. girişim vergi hizmetleri.