Kanadalı girişim için Delaware geçişi: iki ülkede vergi sonuçları

Delaware ana şirket yapısına geçiş Kanadalı kurucular için vergilendirilir mi?

Evet, kazancı erteleyecek şekilde yapılandırılmadıkça Kanada'da vergilendirilir. Delaware ana şirket yapısına geçişte (Delaware flip), ABD'li tohum veya Seri A yatırımcılarının bir ABD ihraççısının hisselerini alabilmesi için Kanadalı girişimin üstüne yeni bir Delaware şirketi konur. Kurucu hisselerinin doğrudan Delaware ana şirketi hisseleriyle değiştirilmesi, Kanada mukimi bir kurucu için gerçeğe uygun piyasa değerinden yapılmış bir satıştır. ABD bu kazancı vergilendirmez: Kanada–ABD vergi anlaşmasının Madde XIII(4) hükmüne göre kazanç yalnızca satıcının yaşadığı ülkede vergilendirilir.

Kanada'nın olağan vergisiz hisse değişimleri burada işe yaramaz. 85. madde kapsamındaki vergi ertelemeli devir, alıcının vergiye tabi bir Kanada şirketi olmasını gerektirir. 85.1. madde alıcı olarak bir Kanada şirketi ister ve kurucular sonrasında alıcıyı kontrol ederse (85.1(2)(b)) ya da alıcının hisseleri dışında bir şey alırsa (85.1(2)(d)) uygulanmaz. Delaware şirketi ilk testi geçemez.

Delaware ana şirket yapısına geçmenin üç yolu vardır:

1. Doğrudan değişim. Kurucular hisselerini Delaware hisseleriyle değiştirir ve hisseler şartları sağlıyorsa kişi başı C$1,275 milyon kazanca kadar ömür boyu sermaye kazancı istisnasını kullanır.
2. Değiştirilebilir hisseler. Delaware ana şirketi Kanada'da bir değişim şirketi kurar. Kurucular hisselerini 85. madde kapsamında bu şirkete devreder ve karşılığında sonradan Delaware hisseleriyle değiştirilebilecek hisseler alır.
3. Nakil (continuance). Kanada şirketinin kendisi kuruluş belgesini Delaware'e taşır. Kurucular hisselerini korur; şirket Kanada'nın göç vergisini öder.

Bu basit bir durum değildir: iki ülke, bir şirket, katı bir son tarihi olan bir seçim ve istisnayı kullanmak için tek seferlik bir fırsat söz konusu. Bir yol seçmeden önce hisse dağılım tablosunu, hisse ihraç tarihlerini, yatırım ön sözleşmesini (term sheet) ve güncel bir bilançoyu bir araya getirin.

Ömür boyu sermaye kazancı istisnası kurucu hisselerimizdeki kazancı karşılayabilir mi?

Karşılayabilir. Bunun için kurucu sattığında hisselerin nitelikli küçük işletme şirketi hissesi olması ve kurucunun yıl boyunca Kanada mukimi olması gerekir. Kısaca 110.6. madde testleri:

• Satış anında, Kanada şirketinin varlıklarının değer olarak tamamına yakını (CRA'nın yorumuna göre %90 veya daha fazlası) esas olarak Kanada'da yürütülen aktif bir faaliyette kullanılıyor olmalıdır.
• Satıştan önceki 24 ay boyunca şirket, varlıklarının %50 fazlası bu faaliyette olan bir Kanada kontrolündeki özel şirket (CCPC) olmalıdır.
• Bu 24 ay boyunca hisselere kurucu veya ilişkili bir kişi dışında kimse sahip olmamalıdır.

Testler ve istisnaları İşletmenizi satmak rehberindedir. Girişimleri vuran tuzaklar:

• 24 aydan genç şirket. Şirketin kendi hazinesinden ihraç edilen hisseler, ihraçtan hemen önce ilişkisiz bir kişiye ait sayılır (110.6(14)(f)); bu yüzden başka hisseler veya aktif bir işletmenin varlıkları karşılığında ihraç edilmedikçe 24 ay testini geçemez.
• Atıl nakit. SAFE sözleşmelerinden, önceki bir yatırım turundan veya hibelerden gelip bankada duran para, harcanana veya şirketten çıkarılana kadar varlık testlerini bozabilir.
• Mukimlik. Yılın yalnızca bir bölümünde Kanada mukimi olan kurucu, önceki veya sonraki yılın tamamında mukimse yine şartı sağlar (CRA, 25400. satır). Aynı yıl Kanada'dan ayrılan kurucunun planlaması gereken daha çok şey vardır: bkz. Şirketle birlikte sınırın öbür tarafına taşınmak.
• Asgari vergi. İstisna normal vergiyi kaldırır, ancak federal asgari vergi korunan kazancın %30 kadarını yine hesaba katar (127.52. madde, Form T691). Ödenen asgari vergi, sonraki 7 yıl içinde normal vergiden mahsup edilebilir (120.2. madde).
• İşlemde nakit. Delaware ana şirketini kontrol eden kurucular bedelin bir kısmını nakit veya borç senedi olarak alırsa, 84.1. madde bu kısmı temettüye dönüştürebilir. Bedeldeki her nakit veya borç senedi önce 84.1. madde açısından kontrol edilmelidir.

İstisna sınırı her yıl endekslenir (117.1. madde); 2026 tutarı CRA'nın endeksleme sayfasındadır. Başka bir yılda yapılan geçiş o yılın sınırını kullanır.

Değiştirilebilir hisseler ve 85. madde kapsamında vergi ertelemeli devir vergiyi nasıl erteler?

Değişim şirketi vergiye tabi bir Kanada şirketi olduğu için 85. madde işler. Her kurucu, Kanada şirketinin hisselerini değiştirilebilir hisseler karşılığında bu şirkete devreder ve ikisi birlikte Form T2057 üzerinde bir tutar seçer. Kurucunun maliyeti ile piyasa değeri arasında seçilen bu tutar kurucunun satış bedeli olur; bunun üzerindeki kazanç ertelenir.

• Son tarih. T2057'nin son tarihi devir yılı için tarafların en erken gelir vergisi beyan son tarihi (85(6). madde). Geç seçim mümkündür ama cezası vardır (85(7) ve (8). madde).
• Québec. Québec vergisine tabi bir kurucu veya şirket ayrıca Form TP-518-V verir; son tarih ilgili gelir vergisi beyan son tarihlerinin en erkeni ile vergi yılı daha geç biten tarafın vergi yılı sonundan sonraki ikinci ayın son günü arasında hangisi daha sonraysa.
• Sonraki vergi. Ertelenen kazanç, kurucu değiştirilebilir hisseleri Delaware hisseleriyle değiştirdiğinde veya sattığında vergilendirilir. Ana şirket Kanadalı olmadığı için o zaman vergi ertelemeli devir mümkün değildir ve istisna da artık uygulanmaz.

Değiştirilebilir hisseler, Delaware hisselerini birebir izlemeleri için genellikle destek ve oy sözleşmeleriyle birlikte gelir. Bu şartlar hukuk danışmanının işidir.

Geçiş tamamlanmadan istisnayı kullanıp kazancı sabitlemeli miyiz?

Hisseler şartları sağlıyorsa istisna kapanışta veya öncesinde kullanılmalıdır, çünkü kapanıştan sonraya ertelenen kazanç istisnadan hiçbir zaman yararlanamaz. “Sabitlemek” (crystallize), hisseler hâlâ şartları sağlarken kazancı şimdi doğurmak ve istisnanın onu korumasını sağlamak demektir.

Geçişten sonra ne Kanada şirketi ne de değişim şirketi Kanada kontrolündeki özel şirkettir (CCPC), çünkü ikisi de mukim olmayan bir şirket tarafından kontrol edilir (125(7). madde). Nakilden sonra şirket artık bir Kanada şirketi bile değildir (89(1). madde). Kanada şirketi bu statüye bağlı vergi avantajlarını da kaybeder: artırılmış iade edilebilir SR&ED kredisi ve küçük işletme vergi oranı gibi. Bkz. Yabancı yatırımcılar nedeniyle CCPC statüsünün kaybı; bu rehber, geçiş olmadan statüyü sona erdiren yatırım turlarını da ele alır. Değiştirilebilir hisseler ve nakledilen şirketin hisseleri istisnadan hiçbir zaman yararlanamaz.

• Değiştirilebilir hisse yolu. T2057'de kurucunun maliyeti artı kalan istisna hakkına eşit bir tutar seçin; böylece seçimin doğurduğu kazancın tamamı korunur.
• Nakil yolu. İstisnayı yalnızca nakilden önceki bir elden çıkarma kullanabilir.
• İmza. İmzalanmış bir satın alma sözleşmesi, hisse testleri açısından Kanada kontrolündeki statüyü tek başına sona erdirmez (110.6(14)(b)). Ancak şirketin kendi statüsü ve vergi yılı imza anında sona erebilir: bkz. Yabancı yatırımcılar nedeniyle CCPC statüsünün kaybı.

Kapanış günündeki adımların sırasını hukuk danışmanı ve beyanname hazırlayıcısı belirler.

Bunun yerine şirketi Delaware'e nakledersek ne olur?

Vergiyi kurucular değil, Kanada şirketi öder. Delaware nakle “domestication” der (DGCL 388. madde).

• Kanada mukimliği sona erer. Nakilden itibaren Income Tax Act şirketi yalnızca Delaware'de kurulmuş sayar (250(5.1). madde). ABD Hazine Bakanlığı'nın Technical Explanation belgesindeki yoruma göre anlaşmanın Madde IV(3)(a) hükmü uyarınca Kanada'daki kuruluş belgesinden vazgeçen şirket, Kanada'dan yönetilse bile yalnızca ABD mukimidir; bu yüzden 250(5). madde onu Kanada vergisi açısından mukim olmayan yapar.
• Farazi satış. Şirketin vergi yılı sona erer ve şirket tüm varlıklarını gerçeğe uygun piyasa değerinden satmış sayılır (128.1(4). madde). Değer çoğu zaman tasarımlarda, patentlerde ve diğer maddi olmayan varlıklardadır.
• Göç vergisi. Şirket ardından, o yılın beyanname son tarihine kadar, varlıklarının değerinden ödenmiş sermaye (paid-up capital; kabaca hissedarların hisseleri için şirkete ödediği tutar) ve borçlar düşüldükten sonra kalanın %25 kadarını öder (219.1. madde). 219.3. madde, taşınmanın ana nedenlerinden biri Kanada vergisini azaltmak değilse oranı, tüm hisselere sahip bir şirkete ödenen temettülerdeki anlaşma oranına, yani Madde X(2)(a) uyarınca %5 oranına düşürür.
• Sonrası. Kanada'daki mühendisler artık bir ABD şirketinin Kanada şubesinde çalışır; şube mukim olmayan olarak T2 verir ve şube vergisi ödeyebilir: bkz. Kanada'ya açılan ABD işletmesi. ABD vergisi açısından şirket artık bir yurt içi şirkettir (26 USC 7701(a)(4)) ve dünya çapındaki geliri için Form 1120 verir.

ABD kişisi olmayan kurucular nakil nedeniyle ABD vergisi ödemez.

Kurucular için hangi yol en az maliyetlidir?

Hisselerin değerine bağlıdır. Değer istisna sınırının altındaysa doğrudan değişim en basitidir; sınırın üstündeyse değiştirilebilir hisseler aşan kısmı erteler.

Cevabı değiştiren durumlar:

• 24 aydan genç ya da atıl nakit tutan bir şirket hiç istisna alamayabilir.
• Québec'teki bir kurucu ayrıca TP-518-V verir.
• ABD vatandaşı veya green card sahibi bir kurucunun ABD tarafı da vardır: hisse karşılığı varlık devri, devredenler sonrasında %80 kontrole sahipse 26 USC 351 uyarınca vergisiz olabilir; ancak başka ABD kuralları da uygulanabilir ve incelenmelidir.
• Nakil başlangıçta daha pahalıdır: şirket değeri üzerinden vergiyi hemen öder ve geride yönetilecek bir şube bırakır.

Geçişten sonra Delaware ana şirketi, Kanada şirketi ve kurucular hangi beyanları verir?

Ana şirketin Form 5471'i, NCTI ve banka hesabı bildirimleri Yabancı faaliyet şirketinin ABD'li ana şirketi rehberindedir. Kaçırılan bildirimler: kaçırılan T1134 ve kaçırılan Form 5472.

Geçişle ilgili hangi kayıtları saklamalıyız?

Değeri, tarihleri ve seçimleri kanıtlayan her şeyi saklayın. Sonraki bir CRA incelemesi, bir T1134 veya bir alıcının yatırım öncesi incelemesi (due diligence) bunları isteyecektir.

• Hisselerin geçişteki gerçeğe uygun piyasa değerini destekleyen belgeler
• Pay defteri, ihraç tarihleri ve öncesi ile sonrasındaki hisse dağılım tablosu
• Değişim veya nakil sözleşmesi ve kapanış adımları
• Verilmiş T2057 ve TP-518-V
• Her hisse sınıfının ödenmiş sermayesi
• Yönetim kurulu kararları ve yöneticilerin nerede toplandığı; bu, ana şirketin nerede mukim olduğunu destekler
• İstisna geçmişi: her kurucu için T657 ve T936

Sözleşmelerin hazırlanması (hukuk danışmanı), değerlemeler, transfer fiyatlandırması, SR&ED talepleri, menkul kıymetler hukuku, ihracat kontrolleri ve fon toplama tavsiyesi bu sayfanın kapsamı dışındadır.

Örnek

Tüm rakamlar örnek amaçlıdır ve Kanada doları (C$) cinsindendir. Kurucuların Kanada mukimi olduğu, hisselerin geçişte tüm istisna testlerini karşıladığı ve C$1.275.000 istisna sınırının geçerli olup daha önce kullanılmadığı varsayılmıştır.

Kişi başı C$900.000: doğrudan değişim

Toronto'daki bir çip tasarımı girişimi tohum öncesi aşamadadır. İki kurucu, üç yıl önce kurulmuş bir Ontario şirketinin yarısına sahiptir; her biri hisseleri için C$100 ödemiştir. Bir ABD tohum yatırım fonunun ön sözleşmesi Delaware ana şirketi şart koşar ve her kurucunun hisseleri C$900.000 değerindedir.

• Her kurucunun kazancı C$899.900'dür ve istisnayla korunur; dolayısıyla normal vergi doğmaz.
• Asgari vergi bunun %30'unu, yaklaşık C$270.000'ı hesaba katar; her kurucu T691'i hesaplar.
• Artık her biri Kanada'daki maliyeti C$900.000 olan Delaware hisselerine sahiptir ve C$375.100 istisna hakkı kalmıştır.
• Delaware ana şirketi Form 1120, Form 5471 ve Form 5472 verir (her kurucu %50'ye sahiptir). Her kurucu T1134 verir.

Kişi başı C$3.000.000: doğrudan değişim veya değiştirilebilir hisseler

Aynı girişim bir yıl sonra tohum aşamasında geçiş yapar ve her kurucunun hisseleri C$3.000.000 değerindedir.

• Doğrudan değişim. Kazanç C$2.999.900, istisna C$1.275.000, kalan C$1.724.900. Bunun yarısı olan C$862.450 her kurucu için vergiye tabidir ve işlemden vergiyi ödeyecek nakit gelmez.
• Değiştirilebilir hisseler. Her kurucu ve değişim şirketi T2057'de C$1.275.100 seçer. Bu, tamamı korunan C$1.275.000 kazanç (asgari vergi yine kontrol edilir) ve maliyeti C$1.275.100 olan değiştirilebilir hisseler sağlar. Kalan C$1.724.900, kurucu bunları Delaware hisseleriyle değiştirene veya satana kadar ertelenir ve sonra istisna olmadan vergilendirilir. Her kurucu T1135 gerekip gerekmediğini kontrol eder.

C$4.000.000 değerinde varlık: nakil

Soğuk plaka ve soğutucu dağıtım ünitesi üreten Waterloo'daki bir sıvı soğutma girişimi Delaware'e nakli düşünür. Varlıkları, çoğu tasarım ve patent olmak üzere C$4.000.000 değerindedir ve vergi maliyeti C$500.000'dır. Ödenmiş sermaye C$1.000.000, borçlar C$200.000'dır.

• Farazi satış: Kanada mukimi olarak verilen son beyannamede, zararlar düşülmeden önce C$3.500.000 kazanç veya gelir.
• Göç vergisi, basitleştirilmiş: %5 × (4.000.000 − 1.000.000 − 200.000) = C$140.000; anlaşma oranı reddedilirse %25 ile C$700.000.
• Şirketin mühendisleri artık bir ABD şirketinin Kanada şubesinde çalışır.

Değiştirilebilir hisseler bunların hiçbirini doğurmaz, çünkü faaliyet şirketi Kanadalı kalır; kurucuların ertelenen kazancı ise yine sonradan vergilendirilir.

Sizin durumunuz farklı mı?

• Yatırım turu kontrolü değiştiriyor ama geçiş yok: Yabancı yatırımcılar nedeniyle CCPC statüsünün kaybı.
• Henüz şirket kurulmadı: Girişim için Delaware mı, Kanada şirketi mi.
• Ana şirket Kanada'dan yönetiliyor, faiz geliri elde ediyor veya kuruculara temettü ödüyor: ABD şirketinin Kanadalı sahibi.
• Kanada şirketi ana şirkete fatura kesiyor ya da tasarımlar ve patentler ana şirkete geçiyor: Kanada ve ABD şirketleriniz arasında fiyatlandırma.
• Çalışanların opsiyonları ana şirket opsiyonlarıyla değiştirilecek: Kanada'daki çalışanlar için hisse opsiyonları.
• Yatırımcılar Delaware hisselerinin QSBS olup olmadığını soruyor: Girişimler için küçük işletme hissesi istisnası.
• Kurucular daha sonra Delaware hisselerini satıyor: ABD girişim hisselerini satan Kanadalı kurucu.
• Genel olarak T1134 ve T1135: Yabancı mülk ve iştirak bildirimi.
• İki ülkenin beyanlarının uyumlu olması gereken bir çip, soğutma veya GPU bulutu girişimi için geçiş planlıyorsunuz: Veri merkezi ve altyapı vergi hizmetleri.