QSBS 与境外子公司：资产、知识产权和境外团队

QSBS 要求业务在美国吗？

不要求。第 1202 条看的是发行股票的公司在哪里注册，不是在哪里经营：发行人必须是美国国内的 C 公司（第 1202(d)(1) 段及 (e)(4) 段）。法条没有要求美国员工、美国资产或美国客户。关于第 1202 条下的境外经营，也没有任何法规或已公布的 IRS 指引，所以答案依据的是法条文字和它的沉默。

境外子公司会让公司在三件事上必须做对：

• 总资产。 母公司和每家被持股超过 50% 的子公司共用一个限额：2025 年 7 月 4 日之后发行的股票为 $75,000,000，更早发行的股票为 $50,000,000。
• 积极经营。 按价值计算，至少 80% 的资产必须用于合格业务。持股超过 50% 的子公司适用穿透规则，所以它的资产和工作都算在内。
• 投资性持股。 持股 50% 或以下的公司不适用穿透规则。母公司持有的这类公司股票，合计不得超过净资产的 10%。

以下几种情况就不简单了：把境外初创公司翻转到新的美国母公司之下、知识产权转到了境外、子公司只是部分持股，或者总资产数字接近限额。请准备好带持股比例的股权架构图、每次发行股票时各家公司的资产负债表，以及知识产权转让记录。

公司层面的各项测试和确认函，见初创公司的小企业股票免税。持有人的股份是否合格、能免多少，见创始人和早期员工的 QSBS。

在境外有子公司的特拉华州公司，还能发行 QSBS 吗？

能，前提是特拉华州母公司是发行人，并且通过公司层面的各项测试。只有母公司的股份可以是合格小企业股票；境外子公司的股份永远不行，因为它不是美国国内公司（第 1202(d)(1) 段）。直接投资境外子公司的投资人，这些股份享受不到第 1202 条的优惠。

母公司持股过半的境外子公司，穿透规则怎么处理？

母公司不计入它在子公司的股票和对子公司的贷款，而是被视为按比例拥有子公司的资产、按比例从事子公司的经营活动（第 1202(e)(5)(A) 段）。母公司拥有一家公司超过 50% 的表决权，或超过 50% 的股票价值，这家公司就是子公司（第 1202(e)(5)(C) 段）。

所以，全资子公司的笔记本电脑、服务器、现金和知识产权，都按母公司持有来测试。母公司只部分持股的子公司，在积极经营测试中只按母公司的份额计入资产和经营活动。

穿透规则是双向的。如果子公司经营第 1202 条排除的业务，例如向外部客户提供咨询或金融服务，母公司就被视为按比例从事了这项业务（第 1202(e)(3) 段）。

母公司只持有境外公司一半或更少股份，怎么办？

持股 50% 或以下的公司不是子公司。母公司持有的是股票而不是资产，这些股票适用投资性持股规则：如果母公司的资产减去负债后，非子公司的股票或证券（营运资金资产除外）超过其价值的 10%，那么在这段期间母公司不通过积极经营测试（第 1202(e)(5)(B) 段）。

正好一半不算子公司，法条写的是“超过”。与当地合伙人各持一半的合资公司，适用投资性持股规则。

境外子公司的现金和设备，要计入总资产限额吗？

要，前提是母公司持股超过 50%。同一母子受控集团内的所有公司，在总资产测试中视为一家公司（第 1202(d)(3) 段）。这个集团依照第 1563(a)(1) 款界定，但持股门槛降为超过 50%。第 1202 条没有借用第 1563(b) 款把部分外国公司排除在外的规则，所以境外子公司一般包括在内；没有 IRS 指引说不是这样。

总资产是指现金加上其他财产的调整后计税基础（第 1202(d)(2) 段）。集团在每次发行股票之前的任何时点和发行之后的当下，都必须不超过限额，发行带来的资金也要计入。

有三点法条没有明确，也没有已公布的 IRS 指引：如何剔除公司间贷款和母公司持有的子公司股票，避免重复计算；不是全资的子公司是全额计入还是只计入一部分；以及用哪个汇率把子公司的现金和计税基础换算成美元。请在融资前与 CPA 商定，之后每次都用同一种方法。

大部分工程师和工作都在境外，有影响吗？

按法条文字，没有影响。积极经营测试看的是资产怎么用，不看在哪里用（第 1202(e)(1) 段）。用于研究和试验的资产，或为将来的合格业务做的筹备活动，即使公司还没有收入，也算积极经营（第 1202(e)(2) 段）。对于 2024 年之后开始的纳税年度内支付的款项，这条规则除了第 174A 条的美国境内研发，也把第 174 条的境外研发包括在内（公法 119-21，第 70302 条）。

关键是工作的性质。开发公司自己的产品，一般属于合格业务。向他人出售工程或咨询工时，无论在哪里做，都属于被排除的行业。

在境外工作，在第 1202 条之外仍有成本。通过名义雇主（EOR）、承包商还是子公司来雇人，见为美国初创公司雇用境外员工。在境外支付的研发费用能否扣除，见扣除在境外完成的软件开发费用。

如果知识产权在境外子公司，或转到了境外子公司，怎么办？

被母公司持股超过 50% 的子公司所持有的知识产权，按比例份额计为母公司的资产。只要用于业务，在穿透规则下就是积极经营资产（第 1202(e)(5)(A) 段）。

风险在于持股比例，不在于所在地。如果母公司的持股后来降到 50% 或以下，例如当地投资人入股子公司，知识产权就不再适用穿透规则。母公司此时只持有股票，适用投资性持股限额。

把知识产权从美国母公司转到境外子公司，本身有美国税：依照第 367(d) 条，以免税交换方式把无形财产转让给外国公司，对于取决于该知识产权使用情况的款项，在其使用年限内每年收到时，视为出售。请在转移之前就做好规划。

特拉华州架构翻转得到的股份，算原始发行的 QSBS 吗？

按字面理解，创始人在架构翻转中用境外公司股份换来的股份不合格。第 1202 条认定的是以现金、服务或财产取得的原始发行股票，且“不包括股票”（第 1202(c)(1)(B) 段）。换股是用股票换股票。

第 1202(h)(4) 段的换股减免，只适用于交出的股份本来就是合格小企业股票的情形。外国公司的股份不可能是。目前没有已公布的 IRS 指引谈到第 1202 条下的架构翻转，所以交易结构及其解读，需要在交割前由专业人士判断。

把境外公司迁册到特拉华州（continuance）也没有更清楚：它的股份是在它还是外国公司时发行的（第 1202(c)(1)(A) 段及 (d)(1) 段）。

有两点比较清楚：

• 之后发行的股份。 特拉华州母公司在翻转之后以现金或服务发行的股票，如果该次发行时满足公司层面的各项测试，可以合格。
• 是财产，不是股票。 有人用现金和股票以外的财产（例如一项业务的资产或知识产权）换取新股时，第 1202 条视这些股份在该日取得，计税基础至少等于该财产的公平市价（第 1202(i)(1) 段）。该价值也按公平市价计入总资产（第 1202(d)(2)(B) 段）。第 1202(i) 款不适用于换股。

架构翻转本身在两国的税，见把加拿大初创公司置于特拉华州母公司之下。

领投方的律师会要求公司确认什么？

律师会起草一项陈述，说明这些股份在发行时是合格小企业股票，还可能加一项承诺，要求公司尽力保持这一状态。支撑这项陈述的数字由公司的 CPA 提供。有境外子公司时，预计会被问到以下几点：

购买协议中的其他税务陈述，见税务陈述与披露附表。

每年需要哪些记录来支持这个答案？

每次发行股票和每个年末，都要留一份注明日期的档案。积极经营测试必须在每位持有人持有期的绝大部分时间内满足（第 1202(c)(2)(A) 段），所以只在交割时测一次是不够的。

• 股权架构图：每家公司所在国家、表决权和价值的持股比例，以及任何持股变化。
• 每次发行时各家公司的资产负债表，按美国税法的计税基础、以美元列示，并注明所用汇率。
• 资产用途清单：各家公司的资产分别做什么，哪些是为营运资金或研发而持有的现金。
• 创始人、员工和各国承包商的知识产权转让协议，以及任何公司间的许可或转让。
• 母公司对每家受控外国子公司的 5471 表。其中 Schedule F 的资产负债表以美元列示，一般按美国公认会计原则换算（IRS 填报说明），所以可能与总资产测试使用的计税基础数字不一致。填报方法见境外运营公司的美国母公司。

示例

所有金额以美元计，仅作示例。

特拉华州母公司拥有一家印度全资子公司

母公司成立八个月，持有 $3,000,000 现金。它的印度子公司持有笔记本电脑和服务器，计税基础为 $400,000，由工程师用来开发产品。集团总资产为 $3,400,000，低于限额。通过穿透规则，服务器和笔记本电脑是母公司的积极经营资产；如果现金是为营运资金或研发需要而持有，也算积极经营资产。国家和团队所在地都不改变结果。公司成立满两年后，通过营运资金这一规则计入积极经营的资产不得超过 50%；现金约占资产的 88%，除非把更多资金投入使用，否则 80% 的测试将不通过。

母公司拥有一家境外关联公司 40% 的股份

母公司持有的 40% 股权价值 $2,000,000。其他资产价值 $8,000,000，没有负债。这项持股不是子公司，所以属于投资性持股：$2,000,000 占净资产 $10,000,000 的 20%，超过 10% 的限额。只要这种情况持续，母公司就不通过积极经营测试。把持股提高到 50% 以上，或把其价值降到净资产的 10% 或以下，结果就会改变。

加拿大创始人翻转到新的特拉华州母公司之下

两位创始人用全部加拿大公司股份，换取新的特拉华州母公司普通股。按字面理解，这些特拉华州股份是用股票换来的，所以不是合格小企业股票，第 1202(i) 款也没有给它们定计税基础。六个月后，母公司向投资人出售优先股，收到现金 $5,000,000。如果集团总资产（包括加拿大子公司）在这次出售之前和之后都没有超过限额，并且满足其他公司层面的测试，这些股份可以合格。

你的情况不同？

• 公司层面各项测试的总体说明，或确认函：见初创公司的小企业股票免税。
• 您自己的股份是否合格，以及持有期分档：见创始人和早期员工的 QSBS。
• 5471 表和子公司收入的美国税务处理：见境外运营公司的美国母公司。
• 架构翻转还在规划，或需要了解它在两国的税务处理：见把加拿大初创公司置于特拉华州母公司之下。
• 选择名义雇主、承包商还是境外子公司：见为美国初创公司雇用境外员工。
• 有境外投资人加入本轮融资：见初创公司融资轮中的境外投资人。
• 总资产接近限额、知识产权已转到境外、子公司只是部分持股，或股权结构表里有架构翻转取得的股份：这些情况需要在律师的陈述签署之前，先有数字并做出判断；见初创公司税务服务。