QSBS mit Auslandstochter: Vermögen, IP und Arbeit im Ausland

Setzt QSBS eine Geschäftstätigkeit in den USA voraus?

Nein. Section 1202 fragt, wo der Emittent gegründet wurde, nicht, wo er arbeitet: Der Emittent muss eine inländische C Corporation sein (1202(d)(1) und (e)(4)). Das Gesetz verlangt weder Arbeitnehmer in den USA noch Vermögen oder Kunden in den USA. Auch Verordnungen oder veröffentlichte Hinweise des IRS zu Auslandstätigkeit unter Section 1202 gibt es nicht. Die Antwort stützt sich daher auf den Gesetzestext und sein Schweigen.

Eine Auslandstochter verändert drei Punkte, die das Unternehmen richtig handhaben muss:

• Bruttovermögen. Die Muttergesellschaft und jede Tochtergesellschaft, an der sie mehr als 50 % hält, teilen sich eine Grenze: $75.000.000 für Anteile, die nach dem 4. Juli 2025 ausgegeben wurden, $50.000.000 für früher ausgegebene Anteile.
• Aktive Geschäftstätigkeit. Mindestens 80 % des Vermögens, nach Wert, müssen in einem begünstigten Geschäftsbetrieb genutzt werden. Eine Tochtergesellschaft, an der die Muttergesellschaft mehr als 50 % hält, wird durchleuchtet, sodass ihr Vermögen und ihre Arbeit mitzählen.
• Portfolio-Anteile. Eine Beteiligung von 50 % oder weniger wird nicht durchleuchtet. Anteile an solchen Unternehmen dürfen höchstens 10 % des Nettovermögens ausmachen.

Schwierig wird es bei einem Flip eines ausländischen Start-ups unter eine neue US-Muttergesellschaft, bei IP, die ins Ausland verlagert wurde, bei einer nur teilweise gehaltenen Tochtergesellschaft oder bei einem Bruttovermögen nahe der Grenze. Stellen Sie ein Organigramm mit den Beteiligungsquoten zusammen, eine Bilanz jeder Gesellschaft zu jeder Anteilsausgabe und die Belege zur IP-Übertragung.

Die Tests auf Unternehmensebene und Bestätigungsschreiben behandelt der Ratgeber Steuerbefreiung für Anteile kleiner Unternehmen bei Start-ups. Ob die Anteile eines Inhabers begünstigt sind und in welcher Höhe, steht in QSBS für Gründer und frühe Mitarbeiter.

Kann eine Delaware-Gesellschaft mit Auslandstochter QSBS ausgeben?

Ja, wenn die Muttergesellschaft in Delaware der Emittent ist und die Tests auf Unternehmensebene besteht. Nur Anteile der Muttergesellschaft können begünstigte Kleinunternehmensanteile (QSBS) sein. Anteile der Auslandstochter können es nie sein, weil sie keine inländische Kapitalgesellschaft ist (1202(d)(1)). Investoren, die direkt in die Tochtergesellschaft investieren, erhalten für diese Anteile keinen Vorteil nach Section 1202.

Wie behandelt der Look-through eine Auslandstochter, an der die Muttergesellschaft mehr als die Hälfte hält?

Die Muttergesellschaft lässt ihre Anteile an der Tochter und ihre Darlehen an die Tochter außer Acht. Sie gilt als Inhaberin ihres anteiligen Vermögens der Tochter und als Ausübende ihrer anteiligen Tätigkeiten (1202(e)(5)(A)). Eine Kapitalgesellschaft ist Tochtergesellschaft, wenn die Muttergesellschaft mehr als 50 % der Stimmrechte oder mehr als 50 % des Werts ihrer Anteile hält (1202(e)(5)(C)).

Laptops, Server, Bargeld und IP einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft werden also so geprüft, als gehörten sie der Muttergesellschaft. Gehört der Muttergesellschaft nur ein Teil der Tochter, fließt nur ihr Anteil an Vermögen und Tätigkeit in den Test der aktiven Geschäftstätigkeit ein.

Der Look-through wirkt in beide Richtungen. Betreibt die Tochter ein Geschäft, das Section 1202 ausschließt, etwa Beratung oder Finanzdienstleistungen für externe Kunden, gilt die Muttergesellschaft als Betreiberin ihres Anteils an dieser Tätigkeit (1202(e)(3)).

Was gilt, wenn die Muttergesellschaft die Hälfte oder weniger der ausländischen Gesellschaft hält?

Eine Beteiligung von 50 % oder weniger ist keine Tochtergesellschaft. Die Muttergesellschaft hält dann Anteile, kein Vermögen, und diese Anteile unterliegen der Portfolio-Regel: Die Muttergesellschaft besteht den Test der aktiven Geschäftstätigkeit nicht für jeden Zeitraum, in dem mehr als 10 % des Werts ihres Vermögens abzüglich Verbindlichkeiten aus Anteilen oder Wertpapieren von Gesellschaften besteht, die keine ihrer Tochtergesellschaften sind (ausgenommen Betriebsmittel) (1202(e)(5)(B)).

Genau die Hälfte reicht nicht für eine Tochtergesellschaft, denn das Gesetz sagt „mehr als“. Ein Joint Venture, das zu gleichen Teilen mit einem lokalen Partner gehalten wird, fällt unter die Portfolio-Regel.

Zählen Bargeld und Ausstattung der Auslandstochter zur Bruttovermögensgrenze?

Ja, wenn die Muttergesellschaft mehr als 50 % an ihr hält. Alle Kapitalgesellschaften derselben kontrollierten Gruppe aus Mutter- und Tochtergesellschaften gelten für den Bruttovermögenstest als eine Kapitalgesellschaft (1202(d)(3)). Die Gruppe folgt Section 1563(a)(1), aber mit der niedrigeren Schwelle von mehr als 50 %. Section 1202 übernimmt nicht die Regel in 1563(b), die manche ausländischen Kapitalgesellschaften ausnimmt. Eine Auslandstochter wird deshalb in der Regel einbezogen; ein gegenteiliger Hinweis des IRS liegt nicht vor.

Bruttovermögen ist Bargeld plus die angepassten steuerlichen Anschaffungskosten des übrigen Vermögens (1202(d)(2)). Die Gruppe muss vor und unmittelbar nach jeder Anteilsausgabe jederzeit höchstens bei der Grenze liegen, wobei das durch die Ausgabe eingenommene Geld mitgezählt wird.

Drei Punkte lässt das Gesetz offen, und der IRS hat dazu nichts veröffentlicht: wie konzerninterne Darlehen und die Anteile der Muttergesellschaft an der Tochter herausgerechnet werden, damit nichts doppelt zählt; ob eine nicht vollständig gehaltene Tochter ganz oder nur anteilig zählt; und welcher Wechselkurs das Bargeld und die Anschaffungskosten der Tochter in Dollar umrechnet. Klären Sie das vor der Finanzierungsrunde mit einem CPA und wenden Sie jedes Mal dieselbe Methode an.

Spielt es eine Rolle, dass die meisten Entwickler und die Arbeit im Ausland sitzen?

Nach dem Gesetzestext nicht. Der Test der aktiven Geschäftstätigkeit fragt, wie Vermögen genutzt wird, nicht wo (1202(e)(1)). Vermögen für Forschung und Entwicklung oder für Anlaufaktivitäten eines künftigen begünstigten Geschäfts gilt auch vor dem ersten Umsatz als aktiv (1202(e)(2)). Für Beträge, die in Steuerjahren nach 2024 gezahlt werden, nennt diese Regel neben der Forschung im Inland nach Section 174A auch die Forschung im Ausland nach Section 174 (Public Law 119-21, Section 70302).

Entscheidend ist die Art der Arbeit. Das eigene Produkt des Unternehmens zu entwickeln, ist in der Regel ein begünstigter Geschäftsbetrieb. Ingenieur- oder Beratungsstunden an Dritte zu verkaufen, gehört zu den ausgeschlossenen Bereichen, egal wo es geschieht.

Arbeit im Ausland hat dennoch Kosten außerhalb von Section 1202. Ob Sie über einen Employer of Record, Auftragnehmer oder die Tochtergesellschaft einstellen, behandelt Mitarbeiter im Ausland für ein US-Start-up einstellen. Den Abzug für Forschung im Ausland erklärt im Ausland entwickelte Software steuerlich abziehen.

Was gilt, wenn die IP bei der Auslandstochter liegt oder dorthin wechselt?

IP einer Tochtergesellschaft, an der die Muttergesellschaft mehr als 50 % hält, zählt als anteiliges Vermögen der Muttergesellschaft. Wird sie im Geschäft genutzt, ist sie nach dem Look-through ein aktiver Vermögenswert (1202(e)(5)(A)).

Das Risiko liegt in der Beteiligung, nicht im Ort. Sinkt die Beteiligung der Muttergesellschaft später auf 50 % oder weniger, etwa weil lokale Investoren in die Tochter einsteigen, wird die IP nicht mehr durchleuchtet. Die Muttergesellschaft hält dann nur noch Anteile, und die Portfolio-Grenze gilt.

Die Verlagerung von IP von der US-Muttergesellschaft auf eine Auslandstochter löst eigene US-Steuern aus: Nach Section 367(d) wird die Übertragung immateriellen Vermögens auf eine ausländische Kapitalgesellschaft in einem steuerneutralen Tausch wie ein Verkauf behandelt, und zwar gegen Zahlungen, die von der Nutzung der IP abhängen und jedes Jahr über ihre Nutzungsdauer anfallen. Planen Sie diesen Schritt, bevor er stattfindet.

Zählen Anteile aus einem Flip nach Delaware als bei Erstausgabe erworbene QSBS?

Nach dem Wortlaut nicht: Anteile, die Gründer im Flip gegen Anteile ihrer ausländischen Gesellschaft erhalten, sind nicht begünstigt. Section 1202 zählt Anteile, die bei Erstausgabe gegen Geld, Leistungen oder Vermögen erworben wurden, „not including stock“, also ohne Anteile (1202(c)(1)(B)). Ein Anteilstausch ist Anteil gegen Anteil.

Die Erleichterung für Anteilstausche in 1202(h)(4) gilt nur, wenn die hingegebenen Anteile selbst schon begünstigte Kleinunternehmensanteile waren. Anteile einer ausländischen Kapitalgesellschaft können das nicht sein. Der IRS hat zu Flips unter Section 1202 nichts veröffentlicht. Die Struktur und ihre Auslegung brauchen daher vor dem Closing fachkundige Beurteilung.

Auch eine Fortführung der ausländischen Gesellschaft in Delaware (Continuance) ist nicht klarer: Ihre Anteile wurden ausgegeben, als sie noch eine ausländische Kapitalgesellschaft war (1202(c)(1)(A) und (d)(1)).

Zwei Punkte sind klarer:

• Spätere Anteile. Anteile, die die Muttergesellschaft in Delaware nach dem Flip gegen Geld oder Leistungen ausgibt, können begünstigt sein, wenn die Tests auf Unternehmensebene bei dieser Ausgabe erfüllt sind.
• Vermögen, nicht Anteile. Überträgt jemand anderes Vermögen als Geld oder Anteile gegen neue Anteile, etwa das Vermögen oder die IP eines Geschäfts, behandelt Section 1202 die Anteile als an diesem Tag erworben, mit Anschaffungskosten von mindestens dem Marktwert des Vermögens (1202(i)(1)). Dieser Wert zählt auch beim Bruttovermögen mit dem Marktwert (1202(d)(2)(B)). Section 1202(i) gilt nicht für einen Anteilstausch.

Die Steuer auf den Flip selbst in beiden Ländern behandelt ein kanadisches Start-up unter eine Muttergesellschaft in Delaware verlagern.

Was soll die Gesellschaft dem Anwalt des Lead-Investors bestätigen?

Der Anwalt entwirft eine Zusicherung, dass die Anteile bei Ausgabe begünstigte Kleinunternehmensanteile sind, und fügt womöglich eine Verpflichtung hinzu, diesen Status zu erhalten. Der CPA der Gesellschaft liefert die Zahlen dazu. Bei einer Auslandstochter sind diese Punkte zu erwarten:

Weitere steuerliche Zusicherungen im Kaufvertrag behandelt steuerliche Zusicherungen und Offenlegungsanhang.

Welche Unterlagen stützen die Antwort jedes Jahr?

Führen Sie für jede Anteilsausgabe und jedes Jahresende eine datierte Akte. Der Test der aktiven Geschäftstätigkeit muss während im Wesentlichen der gesamten Haltedauer jedes Inhabers erfüllt sein (1202(c)(2)(A)). Ein Test beim Closing genügt also nicht.

• Organigramm mit Land, Stimmrechts- und Wertbeteiligung jeder Gesellschaft sowie allen Änderungen der Beteiligung.
• Bilanz jeder Gesellschaft zu jeder Ausgabe, zu US-steuerlichen Anschaffungskosten in Dollar, mit dem verwendeten Wechselkurs.
• Liste der Vermögensnutzung: wofür das Vermögen jeder Gesellschaft dient und welches Bargeld als Betriebsmittel oder für Forschung gehalten wird.
• IP-Übertragungsverträge von Gründern, Arbeitnehmern und Auftragnehmern in jedem Land sowie jede konzerninterne Lizenz oder Übertragung.
• Die Form 5471 der Muttergesellschaft für jede beherrschte ausländische Tochtergesellschaft. Ihre Bilanz in Schedule F wird in US-Dollar gemeldet, in der Regel nach den Regeln der US GAAP umgerechnet (Anleitung des IRS), und kann daher von den steuerlichen Anschaffungskosten abweichen, die der Bruttovermögenstest verwendet. Die Einreichung behandelt US-Muttergesellschaft einer ausländischen operativen Gesellschaft.

Beispiel

Alle Beträge in US-Dollar, nur zur Veranschaulichung.

Hundertprozentige Tochtergesellschaft in Indien unter einer Delaware-Muttergesellschaft

Die Muttergesellschaft, vor acht Monaten gegründet, hält $3.000.000 in bar. Ihre indische Tochtergesellschaft besitzt Laptops und Server mit steuerlichen Anschaffungskosten von $400.000, die Entwickler für das Produkt nutzen. Das Bruttovermögen der Gruppe beträgt $3.400.000 und liegt unter der Grenze. Durch den Look-through sind Server und Laptops aktives Vermögen der Muttergesellschaft, und das Bargeld zählt als aktiv, wenn es als Betriebsmittel oder für Forschung gehalten wird. Weder das Land noch der Standort des Teams ändert das Ergebnis. Ist die Gesellschaft zwei Jahre alt, dürfen über diese Betriebsmittel-Regel höchstens 50 % des Vermögens als aktiv zählen. Bei Bargeld von rund 88 % des Vermögens würde dann der 80-%-Test scheitern, wenn das Geld nicht stärker eingesetzt wird.

Muttergesellschaft hält 40 % an einem ausländischen verbundenen Unternehmen

Die Beteiligung von 40 % ist $2.000.000 wert. Das übrige Vermögen ist $8.000.000 wert, Verbindlichkeiten gibt es keine. Die Beteiligung ist keine Tochtergesellschaft, also sind es Portfolio-Anteile: $2.000.000 sind 20 % von $10.000.000 Nettovermögen und liegen über der Grenze von 10 %. Solange das so bleibt, besteht die Muttergesellschaft den Test der aktiven Geschäftstätigkeit nicht. Die Beteiligung über 50 % anzuheben oder ihren Wert auf 10 % des Nettovermögens oder weniger zu senken, ändert das Ergebnis.

Kanadische Gründer wechseln per Flip unter eine neue Muttergesellschaft in Delaware

Zwei Gründer tauschen alle Anteile ihrer kanadischen Gesellschaft gegen Stammaktien der neuen Muttergesellschaft in Delaware. Nach dem Wortlaut wurden diese Anteile in Delaware gegen Anteile erworben, sind also keine begünstigten Kleinunternehmensanteile, und Section 1202(i) legt für sie keine Anschaffungskosten fest. Sechs Monate später verkauft die Muttergesellschaft Vorzugsaktien an Investoren für $5.000.000 in bar. Diese Anteile können begünstigt sein, wenn das Bruttovermögen der Gruppe einschließlich der kanadischen Tochtergesellschaft vor und unmittelbar nach diesem Verkauf unter der Grenze bleibt und die übrigen Tests auf Unternehmensebene erfüllt sind.

Anders bei Ihnen?

• Die Tests auf Unternehmensebene allgemein oder ein Bestätigungsschreiben: siehe Steuerbefreiung für Anteile kleiner Unternehmen bei Start-ups.
• Ob Ihre eigenen Anteile begünstigt sind, und die Stufen der Haltedauer: siehe QSBS für Gründer und frühe Mitarbeiter.
• Form 5471 und die US-Steuer auf die Einkünfte der Tochtergesellschaft: siehe US-Muttergesellschaft einer ausländischen operativen Gesellschaft.
• Der Flip wird noch geplant, oder Sie brauchen die Steuer in beiden Ländern: siehe ein kanadisches Start-up unter eine Muttergesellschaft in Delaware verlagern.
• Employer of Record, Auftragnehmer oder Tochtergesellschaft im Ausland wählen: siehe Mitarbeiter im Ausland für ein US-Start-up einstellen.
• Ausländische Investoren steigen in die Runde ein: siehe ausländische Investoren in einer Finanzierungsrunde.
• Bruttovermögen nahe der Grenze, ins Ausland verlagerte IP, eine nur teilweise gehaltene Tochtergesellschaft oder Flip-Anteile in der Beteiligungsübersicht: Hier braucht es Zahlen und Urteilsvermögen, bevor die Zusicherung des Anwalts unterschrieben wird; siehe Steuerleistungen für Start-ups.