QSBS et filiale étrangère : actifs, propriété intellectuelle

Les QSBS exigent-elles des activités aux États-Unis?

Non. L'article 1202 regarde où la société émettrice est constituée, pas où elle travaille : elle doit être une société de type C américaine (1202(d)(1) et (e)(4)). La loi n'exige ni employés, ni actifs, ni clients aux États-Unis. Aucun règlement ni aucune directive publiée de l'IRS ne traite non plus des activités à l'étranger sous l'article 1202; la réponse repose donc sur le texte de la loi et sur son silence.

Une filiale étrangère change trois points que la société doit maîtriser :

• Actif brut. La société mère et chaque filiale détenue à plus de 50 % partagent une seule limite : 75 000 000 $ pour les actions émises après le 4 juillet 2025, 50 000 000 $ pour les actions émises avant.
• Entreprise exploitée activement. Au moins 80 % de la valeur des actifs doit servir à une entreprise admissible. Une filiale détenue à plus de 50 % est traitée par transparence : ses actifs et son travail comptent.
• Actions de portefeuille. Une participation de 50 % ou moins n'est pas traitée par transparence. Les actions de telles sociétés ne peuvent pas dépasser 10 % de l'actif net.

Ce qui complique un dossier : un passage d'une startup étrangère sous une nouvelle société mère américaine, de la propriété intellectuelle déplacée à l'étranger, une filiale détenue en partie seulement, ou un actif brut proche de la limite. Rassemblez un organigramme avec les pourcentages de détention, un bilan de chaque entité à chaque émission d'actions et les actes de cession de la propriété intellectuelle.

Pour les critères applicables à la société en général et les lettres d'attestation, consultez l'exclusion pour les actions de petite entreprise des startups. Pour savoir si les actions d'un détenteur sont admissibles, et pour quel montant, consultez les QSBS pour les fondateurs et les premiers employés.

Une société du Delaware ayant une filiale à l'étranger peut-elle émettre des QSBS?

Oui, si la société mère du Delaware est l'émettrice et satisfait aux critères applicables à la société. Seules les actions de la société mère peuvent être des actions admissibles de petite entreprise (QSBS); celles de la filiale étrangère ne le sont jamais, car elle n'est pas une société américaine (1202(d)(1)). Les investisseurs qui achètent directement des actions de la filiale n'obtiennent aucun avantage de l'article 1202 sur ces actions.

Comment la transparence traite-t-elle une filiale étrangère détenue à plus de la moitié par la société mère?

La société mère ignore ses actions dans la filiale et ses prêts à celle-ci; elle est réputée détenir sa part proportionnelle des actifs de la filiale et exercer sa part proportionnelle de ses activités (1202(e)(5)(A)). Une société est une filiale si la société mère détient plus de 50 % de ses droits de vote ou plus de 50 % de la valeur de ses actions (1202(e)(5)(C)).

Ainsi, les ordinateurs portables, les serveurs, l'encaisse et la propriété intellectuelle d'une filiale entièrement détenue sont testés comme si la société mère les détenait. Une filiale détenue en partie seulement n'ajoute au critère de l'entreprise exploitée activement que la part de la société mère dans ses actifs et ses activités.

La transparence joue dans les deux sens. Si la filiale exploite une entreprise que l'article 1202 exclut, comme du conseil ou des services financiers vendus à des clients externes, la société mère est réputée exercer sa part de cette activité (1202(e)(3)).

Que se passe-t-il si la société mère détient la moitié ou moins de la société étrangère?

Une participation de 50 % ou moins n'est pas une filiale. La société mère détient des actions, pas des actifs, et ces actions relèvent de la règle du portefeuille : la société mère échoue au critère de l'entreprise exploitée activement pour toute période où plus de 10 % de la valeur de ses actifs, déduction faite des dettes, sont des actions ou des titres de sociétés qui ne sont pas ses filiales, hors actifs de fonds de roulement (1202(e)(5)(B)).

Exactement la moitié ne fait pas d'une société une filiale; la loi dit « plus de ». Une coentreprise détenue à parts égales avec un partenaire local relève de la règle du portefeuille.

L'encaisse et l'équipement de la filiale étrangère comptent-ils dans la limite de l'actif brut?

Oui, si la société mère en détient plus de 50 %. Toutes les sociétés d'un même groupe contrôlé société mère-filiales sont traitées comme une seule société pour le critère de l'actif brut (1202(d)(3)). Ce groupe suit l'article 1563(a)(1), mais avec le seuil de détention plus bas de plus de 50 %. L'article 1202 n'emprunte pas la règle 1563(b) qui exclut certaines sociétés étrangères; une filiale étrangère est donc généralement incluse, et aucune directive de l'IRS ne dit le contraire.

L'actif brut s'entend de l'encaisse plus le coût de base fiscal américain rajusté des autres biens (1202(d)(2)). Le groupe doit rester à la limite ou en dessous en tout temps avant une émission et immédiatement après, en comptant l'argent que l'émission rapporte.

Trois points que la loi laisse ouverts, sans directive publiée de l'IRS : comment retirer les prêts intersociétés et les actions de la société mère dans la filiale pour que rien ne soit compté deux fois; si une filiale détenue en partie seulement compte en entier ou en partie; et quel taux de change convertit l'encaisse et le coût de base de la filiale en dollars. Décidez-en avec un CPA avant le tour de financement, et appliquez la même méthode chaque fois.

Le fait que la plupart des ingénieurs et du travail soient à l'étranger importe-t-il?

Pas selon le texte de la loi. Le critère de l'entreprise exploitée activement regarde comment les actifs sont utilisés, pas où (1202(e)(1)). Les actifs servant à la recherche et à l'expérimentation, ou au démarrage d'une future entreprise admissible, comptent comme actifs d'exploitation actifs même avant les premiers revenus (1202(e)(2)). Pour les montants payés pendant les années d'imposition commençant après 2024, cette règle vise la recherche étrangère visée à l'article 174 comme la recherche américaine visée à l'article 174A (Public Law 119-21, article 70302).

Ce qui compte, c'est le genre de travail. Concevoir le produit de la société est généralement une entreprise admissible. Vendre des heures d'ingénierie ou de conseil à des tiers relève d'un domaine exclu, peu importe où cela se fait.

Le travail à l'étranger entraîne aussi des coûts hors de l'article 1202. Le choix entre un employeur officiel, des entrepreneurs ou la filiale est traité dans l'embauche d'employés à l'étranger pour une startup américaine. La déduction des frais de recherche payés à l'étranger est traitée dans la déduction du développement de logiciels fait à l'étranger.

Et si la propriété intellectuelle est dans la filiale étrangère, ou y est déplacée?

La propriété intellectuelle d'une filiale détenue à plus de 50 % compte comme la part proportionnelle des actifs de la société mère. Utilisée dans l'entreprise, elle est un actif d'exploitation actif selon la transparence (1202(e)(5)(A)).

Le risque tient à la détention, pas au lieu. Si la participation de la société mère tombe plus tard à 50 % ou moins, par exemple parce que des investisseurs locaux entrent dans la filiale, la propriété intellectuelle n'est plus traitée par transparence. La société mère ne détient alors que des actions, et la limite des actions de portefeuille s'applique.

Le transfert de propriété intellectuelle de la société mère américaine à une filiale étrangère entraîne son propre impôt américain : selon l'article 367(d), le transfert d'un bien incorporel à une société étrangère dans un échange en franchise d'impôt est traité comme une vente pour les paiements qui dépendent de l'utilisation de la propriété intellectuelle, reçus chaque année pendant sa durée de vie utile. Planifiez ce transfert avant qu'il n'ait lieu.

Les actions issues d'un passage sous une société du Delaware comptent-elles comme des QSBS émises à l'origine?

Lue à la lettre, la règle exclut les actions que les fondateurs reçoivent dans un passage en échange des actions de leur société étrangère. L'article 1202 vise les actions acquises à l'émission initiale contre de l'argent, des services ou des biens « à l'exclusion d'actions » (1202(c)(1)(B)). Un échange d'actions contre des actions est un échange d'actions.

L'allègement pour échange d'actions de 1202(h)(4) ne s'applique que si les actions cédées étaient déjà des actions admissibles de petite entreprise. Des actions d'une société étrangère ne peuvent pas l'être. Aucune directive publiée de l'IRS ne traite des passages sous l'article 1202; la structure et son interprétation demandent donc un jugement professionnel avant la clôture.

Une prorogation de la société étrangère au Delaware n'est pas plus claire : ses actions ont été émises alors qu'elle était une société étrangère (1202(c)(1)(A) et (d)(1)).

Deux points sont plus clairs :

• Actions ultérieures. Les actions que la société mère du Delaware émet après le passage contre de l'argent ou des services peuvent être admissibles, si les critères applicables à la société sont remplis à cette émission.
• Biens, pas actions. Quand quelqu'un transfère des biens autres que de l'argent ou des actions contre de nouvelles actions, comme les actifs d'une entreprise ou de la propriété intellectuelle, l'article 1202 traite les actions comme acquises à cette date avec un coût de base d'au moins la juste valeur marchande des biens (1202(i)(1)). Cette valeur compte aussi dans l'actif brut à la juste valeur marchande (1202(d)(2)(B)). L'article 1202(i) ne s'applique pas à un échange d'actions.

L'impôt sur le passage lui-même, dans les deux pays, est traité dans le transfert d'une startup canadienne sous une société mère du Delaware.

Que demandera l'avocat de l'investisseur principal à la société de confirmer?

L'avocat rédige une déclaration selon laquelle les actions sont des actions admissibles de petite entreprise à leur émission, et peut ajouter un engagement visant à conserver ce statut. Le CPA de la société fournit les chiffres qui la soutiennent. Avec une filiale étrangère, attendez-vous à ces points :

Les autres déclarations fiscales de la convention d'achat sont traitées dans les déclarations fiscales et l'annexe de divulgation.

Quels documents appuient la réponse chaque année?

Gardez un dossier daté pour chaque émission d'actions et chaque fin d'exercice. Le critère de l'entreprise exploitée activement doit être rempli pendant la quasi-totalité de la période de détention de chaque détenteur (1202(c)(2)(A)); un seul test à la clôture ne suffit donc pas.

• Organigramme indiquant le pays de chaque entité, ses pourcentages de droits de vote et de valeur, et tout changement de détention.
• Bilan de chaque entité à chaque émission, au coût de base fiscal américain en dollars, avec le taux de change utilisé.
• Liste de l'usage des actifs : ce que fait chaque actif de chaque entité, et lesquels sont de l'encaisse gardée pour le fonds de roulement ou la recherche.
• Conventions de cession de la propriété intellectuelle signées par les fondateurs, les employés et les entrepreneurs de chaque pays, et toute licence ou tout transfert intersociétés.
• Le formulaire 5471 de la société mère pour chaque filiale étrangère contrôlée. Son annexe F (bilan) est déclarée en dollars américains, généralement convertis selon les règles des PCGR américains (instructions de l'IRS); elle peut donc différer des chiffres de coût de base fiscal qu'utilise le critère de l'actif brut. Sa production est traitée dans la société mère américaine d'une société étrangère d'exploitation.

Exemple

Tous les montants sont en dollars américains et fournis à titre d'illustration.

Société mère du Delaware avec une filiale en propriété exclusive en Inde

La société mère, constituée il y a huit mois, détient 3 000 000 $ en encaisse. Sa filiale indienne détient des ordinateurs portables et des serveurs d'un coût de base fiscal de 400 000 $, utilisés par des ingénieurs qui conçoivent le produit. L'actif brut du groupe est de 3 400 000 $, sous la limite. Par transparence, les serveurs et les ordinateurs portables sont des actifs d'exploitation actifs de la société mère, et l'encaisse compte comme active si elle est gardée pour le fonds de roulement ou la recherche. Ni le pays ni l'emplacement de l'équipe ne change le résultat. Une fois la société âgée de deux ans, au plus 50 % de ses actifs peuvent compter comme actifs par cette règle du fonds de roulement; avec une encaisse d'environ 88 % des actifs, le critère de 80 % échouerait alors, à moins de mettre davantage d'argent au travail.

La société mère détient 40 % d'une société étrangère affiliée

La participation de 40 % de la société mère vaut 2 000 000 $. Ses autres actifs valent 8 000 000 $ et elle n'a aucune dette. La participation n'est pas une filiale; ce sont donc des actions de portefeuille : 2 000 000 $ représentent 20 % de 10 000 000 $ d'actif net, au-dessus de la limite de 10 %. La société mère échoue au critère de l'entreprise exploitée activement tant que cela dure. Porter la participation au-dessus de 50 %, ou ramener sa valeur à 10 % ou moins de l'actif net, change le résultat.

Des fondateurs canadiens passent sous une nouvelle société mère du Delaware

Deux fondateurs échangent toutes les actions de leur société canadienne contre des actions ordinaires de la nouvelle société mère du Delaware. Lues à la lettre, ces actions du Delaware ont été acquises contre des actions; ce ne sont donc pas des actions admissibles de petite entreprise, et l'article 1202(i) ne fixe aucun coût de base pour elles. Six mois plus tard, la société mère vend des actions privilégiées à des investisseurs pour 5 000 000 $ en argent. Ces actions peuvent être admissibles si l'actif brut du groupe, y compris celui de la filiale canadienne, reste sous la limite avant cette vente et juste après, et si les autres critères applicables à la société sont remplis.

Votre situation est différente?

• Les critères applicables à la société en général, ou une lettre d'attestation : consultez l'exclusion pour les actions de petite entreprise des startups.
• Si vos propres actions sont admissibles, et les paliers de détention : consultez les QSBS pour les fondateurs et les premiers employés.
• Le formulaire 5471 et l'impôt américain sur le revenu de la filiale : consultez la société mère américaine d'une société étrangère d'exploitation.
• Le passage est encore en préparation, ou vous voulez son impôt dans les deux pays : consultez le transfert d'une startup canadienne sous une société mère du Delaware.
• Choisir entre un employeur officiel, des entrepreneurs ou une filiale à l'étranger : consultez l'embauche d'employés à l'étranger pour une startup américaine.
• Des investisseurs étrangers se joignent au tour de financement : consultez les investisseurs étrangers dans un tour de financement de startup.
• Un actif brut proche de la limite, de la propriété intellectuelle déplacée à l'étranger, une filiale détenue en partie ou des actions issues d'un passage dans le tableau de capitalisation : ces cas demandent des chiffres et du jugement avant la signature de la déclaration de l'avocat; consultez les services fiscaux pour startups.