Empresa en Canadá sin residencia: directores e impuestos

¿Necesito residencia permanente o ciudadanía para ser propietario o constituir una empresa en Canadá?

No. La ley federal de constitución de corporaciones permite que una persona o una corporación elegible constituya una corporación sin exigir ciudadanía ni residencia permanente. Un fundador puede ser dueño de acciones sin ser director; la regla sobre directores es independiente.

Constituir la corporación tampoco autoriza al fundador a trabajar en Canadá. Un permiso de trabajo abierto puede tener restricciones, y un permiso para un empleador específico limita el trabajo a las condiciones indicadas. Revise su permiso real antes de trabajar para la corporación en Canadá; si sus términos no son claros, consulte a un asesor de inmigración.

¿Puedo ser el único director con un permiso de trabajo o viviendo en el extranjero?

Su permiso de trabajo o una dirección en el extranjero no le impiden, por sí solos, ser director. Que pueda ser el único director depende de la ley de constitución que elija. Corporations Canada indica que una sola persona puede ser accionista, director y ejecutivo único, pero igualmente debe cumplir la regla federal de residencia.

Un director y un accionista cumplen funciones distintas. Para cumplir la regla federal, puede nombrar a un director residente que reúna los requisitos sin darle acciones. Pero esa persona sí será un director real, con deberes y posibles responsabilidades, no un nombre para llenar un formulario (Corporations Canada). Nombrar a ese director no cambia quién controla las acciones: si un único accionista no residente conserva el control, la corporación no puede tener el estatus de CCPC.

Cualquier director, sea no residente o un director residente añadido, puede deber personalmente a la CRA las retenciones de nómina o las retenciones a no residentes que la corporación no remitió, según la sección 227.1 de la Income Tax Act, o el impuesto neto de GST/HST impago, según la sección 323 de la Excise Tax Act, con los intereses y multas correspondientes. Ambas leyes prevén una defensa por diligencia razonable y fijan condiciones para la responsabilidad. Los procedimientos de cobro del impuesto sobre la renta deben iniciarse dentro de los dos años posteriores a la fecha en que la persona dejó de ser director; la determinación de GST/HST tiene el mismo límite de dos años.

Un propietario con quien la corporación tiene una relación sin plena competencia (non-arm's-length) y que recibe bienes de la corporación por menos de su valor justo puede deber, aparte, la deuda de impuesto sobre la renta o de GST/HST de la corporación correspondiente al período de la transferencia o a uno anterior, generalmente hasta el menor entre la diferencia de valor y la deuda pertinente. La CRA puede determinar esta responsabilidad por transferencia en cualquier momento, según la sección 160 de la Income Tax Act y la sección 325 de la Excise Tax Act.

¿Quién cuenta como director residente canadiense de una corporación federal?

La ley federal usa su propia definición, que es estrecha. Una persona que vive en Canadá con un permiso de trabajo no califica solo porque viva o pague impuestos aquí. La Canada Business Corporations Act, sección 2, incluye al ciudadano canadiense que reside habitualmente en Canadá y al residente permanente que reside habitualmente en Canadá, salvo al residente permanente que ha residido habitualmente aquí por más de un año después de poder solicitar la ciudadanía por primera vez. También abarca a una clase prescrita de ciudadanos que están en el extranjero.

Según la sección 105, por lo general al menos 25% de los directores de una corporación federal deben ser residentes canadienses. Si hay menos de cuatro directores, al menos uno debe cumplir ese requisito. Ciertos negocios sujetos a reglas federales de propiedad o control canadiense generalmente necesitan una mayoría, pero si la junta tiene uno o dos directores, al menos uno debe cumplir. Un director único que solo tiene un permiso de trabajo no puede cumplir la regla federal habitual, aunque su residencia permanente esté en trámite.

¿Puedo ser el único director si constituyo la corporación en Ontario o en Columbia Británica?

Sí. Las leyes ordinarias de corporaciones de Ontario y de BC no exigen un director residente canadiense. La ley modificatoria de Ontario derogó su subsección sobre residencia de directores; el registro de BC dice expresamente que su ley eliminó los requisitos de residencia de los directores.

El requisito de dirección sigue vigente. Una empresa de BC necesita un domicilio registrado y una oficina de registros, ambos en BC; el registro indica que la dirección de entrega debe ser un lugar físico donde se puedan consultar los registros, no un apartado postal (BC Act; instrucciones del registro). Una empresa de Ontario necesita un domicilio registrado en Ontario. La dirección personal de un director en el extranjero no reemplaza la oficina corporativa local que se exige. Antes de presentar, revise si hay alguna licencia o restricción de propiedad propia de su sector.

Ninguno de los dos fundadores cumple la regla federal. ¿Dónde debemos constituir la corporación?

Si ambos fundadores quieren ser los únicos directores y ninguno cumple la definición federal, constituir la corporación en Ontario o en BC puede resolver el tema de los directores según las reglas de esas provincias. Elija la provincia en la que pueda mantener la oficina que se exige y completar los registros del negocio; constituirse en una provincia no es una forma de ignorar otra provincia donde usted opera.

Como alternativa, la constitución federal exige al menos un director residente canadiense que cumpla los requisitos mientras la junta tenga menos de cuatro miembros (CBCA, sección 105). Añadir a ese director cambia la gobernanza, así que decida quién tomará realmente las decisiones antes de nombrarlo. Para elegir la estructura en términos más amplios, consulte Empresa individual o corporación.

¿Puedo constituir la corporación antes de mudarme a Canadá?

Sí, si desde el inicio se pueden cumplir los requisitos de directores y de oficina de la ley elegida. Antes de presentar la solicitud, consiga una dirección que reciba documentos legales e identifique a los primeros directores reales. Una corporación federal necesita un domicilio registrado en la provincia indicada en sus estatutos de constitución, y la solicitud pide la dirección de cada director y si es residente canadiense (CBCA, sección 19; pasos de presentación de Corporations Canada). BC exige que su domicilio registrado y su oficina de registros estén en BC (BC Act).

Constituir la corporación y tener permiso para operar son pasos distintos. Una corporación federal se registra en cada provincia o territorio donde hace negocios; los requisitos varían según el lugar. Si usted constituye la corporación antes de llegar y la dirige desde el extranjero, anote dónde se toman realmente las decisiones de gestión, porque la residencia fiscal de la corporación puede convertirse en una cuestión transfronteriza (CRA).

¿Puede la corporación obtener un número empresarial de la CRA sin mi SIN y abrir una cuenta bancaria?

La constitución federal, en Ontario o en BC normalmente le da a la corporación un número empresarial de la CRA y una cuenta del impuesto corporativo. Revise primero el aviso de constitución; no se necesita un SIN personal (número de seguro social canadiense) para recibir ese número. Si no se emitió ningún número y la persona que hace el registro no tiene SIN, el formulario de registro para no residentes de la CRA contempla esa situación. Una misma entidad legal no puede solicitar un segundo BN.

Un número empresarial no garantiza una cuenta bancaria. Una institución financiera canadiense debe determinar la residencia fiscal de la corporación y puede preguntar por su control para fines de reporte de cuentas (CRA); cada institución aplica su propio proceso de apertura. Prepare los documentos de constitución, el número empresarial si se emitió, la identificación de los directores, los datos de los propietarios y la información de residencia fiscal. Para saber qué otras cuentas de la CRA agregar, consulte Después de constituir su empresa.

¿Obtiene la corporación la tasa de pequeña empresa mientras espero la residencia permanente o vivo en el extranjero?

La residencia permanente no es el criterio fiscal. La deducción federal para pequeñas empresas exige una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) durante todo su año fiscal e ingresos admisibles de un negocio activo obtenidos en Canadá, sujetos a su límite de negocio (Income Tax Act, sección 125). La prueba de CCPC de la CRA examina, entre otras condiciones, si no residentes controlan la corporación directa o indirectamente.

Una corporación que cumple las demás condiciones puede elegir no ser tratada como CCPC para esta deducción. Su ejecutivo autorizado debe firmar el Form T2002 y presentarlo a más tardar en la fecha límite de presentación de la T2: seis meses después de que termina el año fiscal. La elección se aplica desde ese año fiscal hasta que se revoque. La corporación usa el mismo formulario y la misma fecha límite para revocarla, y recupera este trato de CCPC en el año fiscal siguiente; una nueva elección o revocación posterior requiere el consentimiento escrito de la CRA (Income Tax Act, sección 89).

Para los ingresos que califican, la tasa federal neta para pequeñas empresas es 9%, con un límite de negocio federal de $500,000 antes de las reducciones y la distribución que apliquen. El impuesto provincial es adicional, y la elegibilidad tiene más límites. Para el cálculo completo de la tasa, consulte Cómo tributan las corporaciones.

¿Qué debo revisar antes de presentar?

Antes de elegir una ley de constitución o de reclamar una tasa, revise quiénes participan, cómo se reparten las acciones y desde dónde se gestiona realmente la corporación. El estatus migratorio, la residencia de los directores, la residencia fiscal personal y la residencia fiscal de la corporación responden preguntas distintas.

• Su residencia fiscal personal: anote cuándo estableció o cortó su vivienda, su familia y otros vínculos importantes con Canadá. Un criterio de desempate de un tratado puede considerarlo no residente a pesar de sus vínculos con Canadá y cambiar quién controla una CCPC; un permiso de trabajo o una tarjeta de residente permanente por sí solos no responden la prueba de residencia de la CRA.
• Control: reúna las clases de acciones propuestas, los derechos de voto, la residencia fiscal de los propietarios y cualquier acuerdo que pueda cambiar el control. La prueba de CCPC alcanza el control indirecto y combinado de no residentes, no solo el nombre que aparece en el certificado de acciones.
• Gestión: anote quién tomará las decisiones estratégicas y desde dónde. Constituir una corporación en Canadá generalmente la hace residente de Canadá; una gestión desde el extranjero puede crear doble residencia, y un tratado aplicable puede considerarla no residente en Canadá (CRA).
• Datos de la constitución: tenga listos la dirección y el estatus de cada director, el domicilio registrado local, las provincias donde pretende operar y el primer año de actividad. El registro elegido y su sector pueden imponer requisitos adicionales.

Ejemplo

Solo dólares canadienses, como ilustración. Un fundador vive y es residente fiscal en Ontario con un permiso de trabajo abierto, espera su residencia permanente y es dueño de todas las acciones con voto de una nueva corporación minorista de Ontario. El fundador es su director único. La derogación de la regla de residencia de directores de Ontario permite esa junta, mientras que la regla federal de director único no lo permitiría.

Suponga que el primer año fiscal de la corporación dura 365 días y que tiene C$100,000 de ingresos gravables, todos de un negocio activo admisible realizado en Canadá. El fundador sigue siendo residente fiscal de Canadá y el único que ejerce el control durante todo ese año. Suponiendo que está disponible el límite de negocio completo y que no se aplican otros ajustes ni créditos, la tasa federal de 9% produce C$9,000 de impuesto corporativo federal. El impuesto provincial es adicional. Si más adelante el fundador pasa a ser un propietario con control que es no residente y la corporación pierde el estatus de CCPC, un año fiscal generalmente termina justo antes del cambio. Evalúe por separado cada año resultante.

¿Su caso es distinto?

• Usted se muda al extranjero después de constituir la corporación o le paga a un propietario no residente: consulte Propietarios no residentes de una corporación canadiense.
• Su residencia fiscal personal es incierta: consulte Residencia fiscal en Canadá.
• Necesita cuentas de la CRA o encontró una inconsistencia en el registro: consulte Después de constituir su empresa.
• Está decidiendo si debe constituir una corporación: consulte Empresa individual o corporación.
• Ninguno de los fundadores cumple los requisitos para la junta que desea, el control cambia durante el año o la gestión abarca varios países: reúna sus permisos, su historial de residencia, los términos propuestos de las acciones, los datos de los directores y la dirección de la oficina para recibir ayuda con la constitución de empresas.