חלוקת בעלות ב-LLC: אחד מממן ואחד עובד

מה צריכים החברים לחלק לפני שקובעים אחוז בעלות?

החברים צריכים להחליט מי מקבל את הכסף שכבר נמצא ב-LLC, מי שותף לרווחים עתידיים, מי מקבל מזומן לאורך הדרך ומי יכול לקבל החלטות. אחוז בעלות אחד אינו עונה על כל ארבע השאלות. לצורכי מס פדרלי, LLC מקומית עם כמה חברים היא בדרך כלל שותפות, אלא אם בחרה להתמסות כחברה (IRS: LLC שמגישה דוח).

רושמים אם הכסף של החבר המממן הוא השקעה או הלוואה. השקעה היא הון עצמי, והחזרה שלה תלויה בתנאי החלוקה והיציאה שבהסכם. הלוואה אמיתית של חבר היא חוב עם תנאי החזר וריבית נפרדים (קוד דלאוור, § 18-107). רושמים איזו עבודה החבר השני מתחייב לבצע, והאם אי-ביצוע שלה משנה זכויות עתידיות. דלאוור, לדוגמה, מתירה שירותים כהשקעה ב-LLC ומאפשרת להסכם ה-LLC לקבוע כללי רווח, הפסד וחלוקה. ברירות המחדל בחוק שלה תלויות בשווי ההשקעות שנרשם. למדינות אחרות יש כללי LLC משלהן (קוד דלאוור, §§ 18-501–504).

בדלאוור, התחייבות להשקיע שירותים נשארת תקפה גם אחרי מוות או נכות. אם היא לא מולאה, ה-LLC רשאית לתבוע במזומן את השווי הרשום של החלק שלא בוצע, אלא אם ההסכם שלה משנה את הכלל הזה (קוד דלאוור, § 18-502).

האם החבר העובד יכול להחזיק ברווחים עתידיים בלי הון קיים?

כן. ב-LLC שממוסה כשותפות, החבר העובד יכול לקבל זכות ברווחים עתידיים (profits interest) שחולקת ברווחים עתידיים אך אינה נותנת חלק בשווי הפירוק הנוכחי. ה-IRS מבחין בין זכות ברווחים עתידיים לבין זכות הון בשאלה מה היה מקבל בעל הזכות אילו נכסי השותפות נמכרו בשווי שוק הוגן והשותפות פורקה ביום שבו הוענקה הזכות (IRS: פרסום 541).

ההסכם צריך להפוך את ההבחנה הזו לממשית: לתעד את שווי ה-LLC בעת ההענקה, להגן על ההון הקיים של החבר המממן ולקבוע איך מחלקים רווחים מאוחרים יותר ותמורת מכירה. תווית לבדה אינה קובעת את הטיפול במס. לפי כלל ה-IRS, קבלת זכות ברווחים עתידיים מזכה תמורת שירותים בתפקיד של שותף בדרך כלל אינה אירוע חייב במס בעת ההענקה. חריגים כוללים זכות הקשורה לזרם הכנסה כמעט ודאי, העברה תוך 2 שנים, וזכויות מסוימות בשותפויות הנסחרות בבורסה (IRS: פרסום 541).

אם לזכות ברווחים העתידיים יש תנאי הבשלה (vesting), Revenue Procedure 2001-43 נותן הקלה רק כשהתנאים שלו מתקיימים, כולל התייחסות לעובד כשותף מיום ההענקה, דיווח על חלקו בפריטי השותפות בתקופת ההבשלה, ואי-נטילת ניכוי על שווי הזכות. כדאי שרואה חשבון מוסמך (CPA) יבדוק את ההענקה המוצעת לפני החתימה.

מתי זכות תמורת עבודה יוצרת הכנסה כבר בהתחלה?

לחבר עובד יש בדרך כלל הכנסה מעבודה אם הוא מקבל זכות הון (capital interest) תמורת שירותים: זכות לחלק משווי ה-LLC הקיים בפירוק מיידי בשווי שוק הוגן. ה-IRS כולל בדרך כלל את השווי ההוגן בהכנסה כשאפשר להעביר את הזכות או כשהיא כבר אינה כפופה לסיכון מהותי של חילוט (IRS: פרסום 541).

זה יכול לקרות גם אם החברים מכנים את העסקה חלוקה שווה של בעלות וה-LLC אינה משלמת מזומן לעובד. משווים את תוצאת הפירוק המיידי לפי ההסכם המוצע לשווי בפועל של המזומן והנכסים שהושקעו. בזכות הון מוגבלת, העובד יכול לבחור לכלול את שוויה בהכנסה בעת ההעברה במקום לחכות להבשלה. העובד יכול לחתום על טופס 15620 ולשלוח אותו ל-IRS בדואר תוך 30 ימים מההעברה, וחייב למסור ל-LLC עותק (IRS: טופס 15620). זכות מזכה ברווחים עתידיים שטרם הבשילה לפי Revenue Procedure 2001-43 אינה דורשת את הבחירה הזו (IRS: Revenue Procedure 2001-43).

האם רווחים, הפסדים ומזומן יכולים ללכת לפי חלוקות שונות?

כן. ל-LLC שממוסה כשותפות אפשר לתת לחברים זכויות שונות ברווחים, בהפסדים ובחלוקות, בכפוף לדין המדינה ולכללי ההקצאה במס הפדרלי. דלאוור מתירה במפורש להסכם ה-LLC לקבוע כללי הקצאה וחלוקה נפרדים, אבל זה כלל של דלאוור ולא של כל מדינה (קוד דלאוור, §§ 18-503–504).

לצורכי מס פדרלי, הקצאה מיוחדת צריכה להיות בעלת השפעה כלכלית ממשית (substantial economic effect) או להתאים לזכויות בפועל של החברים בשותפות. במילים פשוטות, החבר שמוקצים לו הכנסה או הפסד צריך בדרך כלל לקבל את התועלת הכלכלית הקשורה או לשאת בנטל. חשבונות ההון ותנאי הפירוק חשובים. הקצאה שנכתבה רק כדי להזיז מס בלי לשנות את הכלכלה עלולה שלא להילקח בחשבון (IRS: כללי הקצאה בשותפות).

הפסד שהוקצה אינו ניתן לניכוי אוטומטי אצל אותו חבר. מגבלות של בסיס עלות, סיכון (at-risk) ופעילות פסיבית יכולות להגביל את השימוש בו (IRS: הוראות טופס 1065).

חלוקת מזומן היא החלטה נפרדת מההכנסה החייבת במס. ה-LLC יכולה להשאיר מזומן אצלה בעוד החברים מדווחים על רווח שהוקצה. גם תשלום מזומן גדול יותר לחבר אחד אינו משנה, בפני עצמו, את הקצאת הרווח. מתכננים יחד את הקצאת המס, חשבונות ההון וסדר החלוקות, ולא קובעים שלושה אחוזים שאינם קשורים זה לזה (IRS: הוראות טופס 1065). כיצד ה-LLC מדווחת על כל חלק בטופס 1065 ובטופס K-1, ראו איך שותפויות ממוסות.

כל חבר חב במס הכנסה פדרלי על הכנסת השותפות שהוקצתה לו (26 USC § 701).

האם לתת לחבר העובד תשלום מובטח או חלק גדול יותר ברווח?

תשלום מובטח (guaranteed payment) קובע סכום שמגיע בלי קשר להכנסת ה-LLC, ואילו חלק גדול יותר ברווח משתנה עם התוצאות. משווים בין חובת המזומן, הזכויות ברווח והטיפול במס לפני שבוחרים בתנאי כלשהו (IRS: פרסום 541).

ההסכם צריך לקבוע אם התשלום מוסיף לחלק העובד ברווח או מפחית ממנו. שני החברים עשויים לחוב במס עצמאים על חלקם בהכנסה עסקית רגילה, אלא אם הם עומדים בכלל הפדרלי של שותף מוגבל. תשלומים מובטחים עבור שירותים נחשבים בדרך כלל בשני המקרים (IRS: שאלות נפוצות על מס שותפים). כדאי שרואה חשבון מוסמך (CPA) יבדוק את מעמדו של כל חבר. על מנגנון התשלום והמס, ראו תשלום לעצמכם.

האם כל חבר יכול לנהל רק את המכירות וההוצאות שלו?

אם הלקוחות חותמים חוזה עם ה-LLC וה-LLC היא שנושאת בהוצאות, המכירות וההוצאות האלה שייכות למערך רשומות אחד של ה-LLC. מעקב פרויקטים ברמת החבר יכול לתמוך בחלוקה המוסכמת, אבל הנהלת חשבונות אישית נפרדת אינה יכולה להחליף את רשומות השותפות של ה-LLC. טופס 1065 מדווח על ההכנסות וההוצאות המצרפיות של השותפות, וה-LLC חייבת לשמור רשומות תומכות (IRS: הוראות טופס 1065).

שומרים חשבוניות, חוזים, תנועות בנק, קבלות הוצאות, השקעות, הלוואות, חלוקות ופרטי פרויקטים לפי חבר. אם החברים מנהלים בפועל עסקים נפרדים ולא עסק אחד של LLC, צריך לבדוק את החוזים והעובדות לפני שמחליטים איך מדווחים על ההכנסה.

מה צריך הסכם ההפעלה לקבוע לגבי כסף, שליטה ויציאה?

הסכם ההפעלה (Operating Agreement) צריך לקבוע מה כל חבר מביא, מה כל חבר מקבל, ומה משתנה כשחבר מוסיף כסף או עוזב. כותבים את העסקה הכלכלית המיועדת לפני שמנפיקים את הזכות של החבר העובד. סעיף פירוק לא ברור יכול לשנות אם לזכות הזו יש שווי נוכחי (IRS: פרסום 541).

מבקשים מעורך דין לתעד:

• השקעות ראשוניות, הערכים המוסכמים שלהן, והאם מימון עתידי הוא רשות, חובה או הלוואה.
• חלקים נפרדים בהון, ברווחים עתידיים, בהפסדים, במזומן ובזכויות הצבעה, וכן תנאי הבשלה או אבני דרך בעבודה. קובעים אם אפשר לחלק מזומן פנוי כדי לעזור לחברים לשלם מס על הכנסה שהוקצתה, והאם זה מקטין חלוקות מאוחרות יותר.
• איך מנהלים את חשבונות ההון ואיך משולמת תמורת מכירה או פירוק, כולל החזר של ההון שהושקע.
• מי מאשר תקציבים, הלוואות, חברים חדשים, חלוקות ושינויים בהסכם.
• מה קורה בעזיבה, בנכות, בקריאה למימון שלא נענתה, במכירה או בתיקו בהצבעה.

אם ל-LLC יש עובדים, קובעים מי אחראי להפקדות מס שכר. חבר או מנהל שאחראי למסים שנוכו ואינו משלם אותם בכוונה, עלול לחוב אישית בכל מס ההכנסה שנוכה ולא שולם ובדמי הביטוח הלאומי והמדיקר של העובד, לפי 26 USC § 6672. ל-IRS יש בדרך כלל 3 שנים מה-15 באפריל הבא או מהגשת דוח מאוחרת יותר כדי לקבוע שומה, ו-10 שנים אחרי השומה כדי לגבות. חריגים יכולים להאריך את התקופות (IRS: תקופת השומה; IRS: תקופת הגבייה).

ה-LLC צריכה גם רשומות על ההון של כל חבר ועל שינויים בבעלות. חשבון ההון לפי בסיס המס, שמדווח בטופס K-1, אינו בהכרח בסיס העלות החיצוני (outside basis) של החבר, וחשבונות ההון הכלכליים שתומכים בהקצאות מיוחדות משרתים מטרה אחרת (IRS: הוראות טופס 1065; IRS: כללי הקצאה). אוספים לבדיקת רואה החשבון המוסמך (CPA) גם את שווי הנכסים והחובות, ולא רק את ההסכם המוצע.

מה משתנה אם ה-LLC בוחרת במעמד חברת S?

בחירה במעמד חברת S מצמצמת את החלוקה: הכנסה והפסד עוקבים בדרך כלל אחרי בעלות במניות, והתנאים המסדירים צריכים לתת למניות זכויות זהות בחלוקות ובתמורת פירוק. ה-IRS מגביל גם מי יכול להיות בעל מניות בחברת S, ומוציא מכלל זה חברות וזרים שאינם תושבי ארה״ב (IRS: חברות S; הוראות טופס 1120-S).

כל בעל מניות משלם מס הכנסה פדרלי על חלקו בהכנסת חברת S גם אם לא חולק מזומן (26 USC § 1366).

הטיפול בזכות ברווחים עתידיים בשותפות, שתואר למעלה, אינו חל על הון עצמי בחברת S. מניות שהונפקו תמורת שירותים עשויות ליצור הכנסה מעבודה בעת ההנפקה או ההבשלה. מעריכים את ההענקה לפני ההנפקה (IRS: פרסום 544; IRS: פרסום 525).

LLC זכאית בוחרת במעמד S בטופס 2553, ובדרך כלל אין צורך בטופס 8832 נפרד. נושא משרה מורשה חותם על טופס 2553. שני החברים נותנים הסכמה בחלק I, עמודה K. בבחירה רטרואקטיבית, גם בעלים לשעבר מאז תאריך התוקף צריכים להסכים. גם בן זוג בעל זכות ברכוש קהילתי (community property) צריך להסכים. מגישים תוך 2 חודשים ו-15 ימים מתחילת שנת המס, או במהלך שנת המס הקודמת (IRS: טופס 2553; IRS: הוראות).

אם המועד הזה הוחמץ, ה-LLC יכולה לבקש הקלה בטופס 2553 לפי Revenue Procedure 2013-30, בדרך כלל תוך 3 שנים ו-75 ימים ממועד התוקף שנועד, אם הבחירה הייתה תקפה מבחינות אחרות, לעיכוב הייתה סיבה סבירה, ה-LLC הגישה בזמן את הדוחות הנדרשים והבעלים דיווחו באופן עקבי עם מעמד S (IRS: הקלה על בחירה שאוחרה). אם LLC קיימת שממוסה כשותפות בוחרת במעמד S, ההתאגדות לכאורה יכולה ליצור רווח כשהחובות שהחברה נטלה על עצמה עולים על בסיס העלות המותאם של הנכסים, לפי 26 USC § 357(c). החברים משלמים מס על הרווח שהוקצה להם (IRS: Revenue Ruling 2004-59).

ה-LLC אינה יכולה להשאיר הסכם בסגנון שותפות שנותן לבעל זכות הון אחד עדיפות בחלוקות או בתמורת מכירה, אם הדבר יוצר זכויות שונות במניות. זכויות הצבעה שונות מותרות (eCFR: סוגי מניות בחברת S). חלוקות בפועל במועדים שונים או בסכומים שונים אינן יוצרות לבדן סוג מניות שני אם הזכויות המסדירות נשארות זהות, אם כי התשלומים עדיין צריכים את הטיפול הנכון במס (IRS: Revenue Procedure 2022-19). בעל מניות שעובד יכול לקבל שכר עבור שירותים. חברת S חייבת לשלם שכר סביר לפני חלוקות שאינן שכר לבעל מניות שהוא גם עובד (IRS: שכר בעלי מניות). בודקים את ההסכם לפני שמבצעים את הבחירה.

דוגמה

סכומים להמחשה בדולרים אמריקאיים: חבר מממן משקיע $100,000 במזומן. חבר עובד משקיע שירותים. הם מסכימים שאילו ה-LLC הייתה מתפרקת מיד אחרי ההענקה, החבר המממן היה מקבל את ה-$100,000 והחבר העובד לא היה מקבל דבר. רווח התפעול העתידי מחולק 60% לחבר המממן ו-40% לחבר העובד. ההסכם קובע בנפרד מי רשאי לאשר חלוקות מזומן.

אם ה-LLC מרוויחה אחר כך $50,000 ברווח תפעולי חייב במס ומשאירה את כל המזומן אצלה, החלוקה המוסכמת מקצה $30,000 לחבר המממן ו-$20,000 לחבר העובד, בהנחה שההקצאה עומדת בכללי המס הפדרליים. לשניהם עשויה להיות הכנסה חייבת במס למרות שלא קיבלו מזומן. אם במקום זאת החבר העובד היה מקבל זכות מיידית ל-$40,000 מההון הראשוני בפירוק, זו הייתה זכות הון תמורת שירותים, והיא עלולה ליצור הכנסה בעת ההענקה או ההבשלה. הסכומים להמחשה אינם הערכת שווי של עסק אמיתי.

בתרחיש נפרד, ה-LLC משתמשת ב-$100,000 כדי לקנות נכס, ואז מוכרת אותו ב-$150,000 לפני שהרוויחה רווח תפעולי, כשבסיס המס לא השתנה ואין חובות או עלויות מכירה. הרווח של $50,000 מוקצה $30,000 לחבר המממן ו-$20,000 לעובד, בהנחה שההקצאה עומדת בכללים הפדרליים. אם ההסכם מחזיר קודם לחבר המממן את ה-$100,000 ומחלק את ה-$50,000 הנותרים באותם תנאי 60/40, הם מקבלים $130,000 ו-$20,000 בהתאמה. ההסכם צריך לתאם את סדר המזומן הזה עם הקצאות המס.

המצב שלכם שונה?

• אתם מוסיפים בעלים ל-LLC קיימת עם בעלים יחיד: סיווג המס עשוי להשתנות. ראו שינוי מבנה העסק.
• הבעלים השני הוא בן או בת זוג או בן משפחה: כללי הבעלות והדוחות עשויים להיות שונים. ראו LLC של בני זוג ושל משפחה.
• שותף לבעלות מתגורר מחוץ לארה״ב: הזכאות לחברת S והניכוי במקור בשותפות עשויים להשתנות. ראו חברה עם שותף זר.
• החלוקה כוללת הענקת הון נוכחית, הקצאות הפסד מיוחדות או תשלום יציאה מורכב: כדאי שרואה חשבון מוסמך (CPA) יבדוק את השלכות המס דרך הקמת עסק, ועורך דין ינסח את ההסכם לפי דין המדינה של ה-LLC.