שותף זר בעסק אמריקאי: LLC או חברה?

האם תושב ארה״ב ואדם מחוץ לארה״ב יכולים להיות בעלים של אותה חברה?

כן. תושב ארה״ב ואדם שגר בחו״ל יכולים בדרך כלל להיות יחד הבעלים של אותה LLC אמריקאית או של אותה חברת C. ברוב המדינות בארה״ב מותר ליחידים ולישויות זרים להיות חברים ב-LLC, אבל דרישות ההקמה שונות ממדינה למדינה (IRS: חברה בערבון מוגבל (LLC)). גם כללי ה-IRS לחברות אמריקאיות מתייחסים לבעלות זרה.

מקום המגורים לא קובע את מעמד המס בארה״ב. אזרח אמריקאי שגר בחו״ל הוא אדם אמריקאי לצורכי מס, ולכן הכתובת שלו לבדה לא הופכת אותו לשותף זר ולא מחייבת ניכוי במקור משותף זר. אזרח זר שגר בארה״ב עשוי להיחשב תושב זר או זר שאינו תושב לפי כללי המס. לפני בחירת המבנה יש לקבוע את המעמד של כל אחד מהיחידים (IRS: אנשים זרים; IRS: פרסום 519). מסי מדינה, רישום ואגרות שנתיות דורשים בדיקה נפרדת בכל מדינה שבה העסק מוקם ופועל.

אפשר לבחור במעמד של חברת S כשיש בעלים שאינו תושב?

לא, אם בעל המניות המיועד הוא זר שאינו תושב או חברה. חברת S יכולה להיות בבעלות של בעלי מניות כשירים בלבד, וה-IRS שולל זרים שאינם תושבים, שותפויות וחברות. גם LLC שבוחרת במיסוי כחברת S עומדת באותו מבחן של בעלי מניות (IRS: חברות S).

אזרחות ותושבות מס חשובות יותר מהכתובת של בעל המניות. אזרח אמריקאי שגר בחו״ל לא נפסל בגלל הכלל על זרים שאינם תושבים, ואילו אזרח זר שהוא תושב מס אמריקאי עשוי להיות כשיר. מי שאינו תושב ונשוי לאזרח או לתושב אמריקאי יכול לבחור יחד עם בן או בת הזוג בבחירה לפי סעיף 6013(g), כך שיטופל כתושב ארה״ב לצורכי מס הכנסה. כך בעלות על חברת S אפשרית, אבל שני בני הזוג חייבים במס אמריקאי על ההכנסה העולמית שלהם. שניהם חותמים על הצהרה בדוח המשותף הראשון. בחירה מתוקנת מאוחרת יותר צריכה בדרך כלל להיות מוגשת בתוך שלוש שנים מהדוח המקורי או שנתיים מתשלום המס, לפי המאוחר (eCFR: כללים לבעלי מניות בחברת S; IRS: פרסום 519).

עדיין חלים תנאים נוספים לחברת S, כולל כללי המניות שלה. אם החברה כשירה, היא מגישה טופס 2553, חתום על ידי נושא משרה ועל ידי כל בעלי המניות, בדרך כלל בתוך חודשיים ו-15 ימים מתחילת שנת המס המיועדת. בחירה קיימת במעמד חברת S מסתיימת כשבעל מניות הופך לבלתי כשיר. החזקת מניות דרך חברה זרה שוללת מעמד של חברת S. אם המחזיק הוא ישות שאינה מוכרת לצורכי מס בארה״ב, הבעלים שלה צריך לעמוד במבחן בעלי המניות (IRS: הוראות לטופס 2553; US Code: סעיף 1362; IRS: הוראות לטופס 1120-S).

במה שונות LLC שמטופלת כשותפות וחברת C?

LLC אמריקאית עם שני בעלים היא שותפות לצורכי מס הכנסה פדרלי, אלא אם היא בוחרת במיסוי כחברה בטופס 8832. חברת C משלמת מס פדרלי על ההכנסה החייבת שלה, ובעלי המניות חייבים בדרך כלל במס כשהחברה מחלקת רווחים כדיבידנד (IRS: חברה בערבון מוגבל (LLC); IRS: הוראות לטופס 1120). שיעור מס החברות הפדרלי הוא 21% (IRS: הוראות לטופס 1120).

כשיש שותף זר, השותפות מגישה בדרך כלל גם Schedules K-2 ו-K-3, חלק X, אלא אם חל פטור (IRS: הוראות ל-K-2 ו-K-3).

אלה תוצאות של מס הכנסה פדרלי. מסי מדינה ומס במדינות המגורים של הבעלים יכולים לשנות את העלות הכוללת. לפני החתימה על מסמכי הבעלות כדאי להשוות את הפעילות הצפויה בארה״ב, את הרווחים ואת המזומן הזמין לתשלומים לבעלים.

האם ה-LLC תנכה מס במקור אם היא לא משלמת לשותף הזר מזומן?

בדרך כלל כן, אם לשותף הזר מוקצית הכנסה חייבת הקשורה לעסק של ה-LLC בארה״ב, או הכנסה שמטופלת כך. ה-IRS קורא לה הכנסה חייבת הקשורה ביעילות (effectively connected taxable income). ניכוי לפי סעיף 1446 יכול לחול גם בלי חלוקת מזומן, אבל הפחתות או פטורים מתועדים יכולים להקטין אותו או לבטל אותו (IRS: ניכוי במקור משותפויות; IRS: מי חייב לנכות במקור). אם אין הכנסה מוקצית כזו, הכלל לא חל רק בגלל ששותף גר בחו״ל.

השותף הזר יכול למסור ל-LLC טופס 8804-C לפני שהיא מגישה טופס 8804, כדי לאשר ניכויים או הפסדים מזכים. יחיד שהוא תושב חוץ, שהחזקה בשותפות היא מקור ההכנסה היחיד שלו מפריטים הקשורים ביעילות, יכול להשתמש בו גם כדי לתבוע פטור כשמס סעיף 1446 נמוך מ-$1,000. ה-LLC מחליטה אם להסתמך על האישור. ה-LLC משלמת מקדמות עד ה-15 בחודשים ה-4, ה-6, ה-9 וה-12 של שנת המס שלה, ומגישה בדרך כלל טפסים 8804 ו-8805 עד ה-15 בחודש ה-3 אחרי סוף השנה (IRS: מי חייב לנכות במקור; IRS: הוראות לטפסים 8804 ו-8805). לחישובים ולתשלומים ראו ניכוי במקור משותף זר.

ה-LLC חבה במס סעיף 1446 שלא שולם. בעלים, מנהל או נושא משרה שאחראי להעביר את המס ואינו עושה זאת ביודעין, עלול להיות חייב אישית בקנס לפי סעיף 6672 בגובה הניכוי שלא הועבר. בעלות בלבד אינה מספיקה. ל-IRS יש בדרך כלל שלוש שנים לקבוע את הקנס, מהמאוחר מבין 15 באפריל שלאחר מכן ומועד הגשת הדוח. דוחות חסרים או מרמה, וכן הארכות מסוימות, משנים את המגבלה הזו (IRS: הוראות לטפסים 8804 ו-8805; IRS: מדריך הקנס על מסים המוחזקים בנאמנות).

על מה כל בעלים מדווח לפי Schedule K-1?

כל שותף משתמש ב-Schedule K-1 כדי לדווח בדוח שלו על חלקו בפריטי השותפות, בכפוף לכללים שעשויים להגביל הפסדים וניכויים. טופס 1065 של השותפות אינו מחליף את הדוח של אף אחד מהבעלים (IRS: הוראות לטופס 1065; IRS: הוראות ל-K-1).

ה-K-1 מציג את חלק השותף בהכנסה, בניכויים ובזיכויים. כשנדרש, טופס 8805 מציג בנפרד את חלקו של שותף זר בהכנסה החייבת הקשורה ביעילות ואת זיכוי המס לפי סעיף 1446 שהוקצה לו (IRS: הוראות לטופס 1065; IRS: הוראות לטפסים 8804 ו-8805).

בן או בת זוג שאינם תושבים ובחרו בטיפול כתושב מגישים במקום זאת טופס 1040 משותף לשנת הבחירה. הבחירה לבדה אינה קובעת מה חובת הניכוי במקור של ה-LLC בגין שותפים זרים (IRS: פרסום 519; IRS: תקנות סעיף 1446).

תושבות המס של הבעלים הזר עשויה לחייב גם דוח במדינה אחרת. אזרחות אמריקאית, תושבות כפולה, תביעות לפי אמנה וסוג כל פריט ב-K-1 יכולים לשנות את חובת ההגשה של הבעלים. לדוח של יחיד שאינו תושב ראו דוחות מס בארה״ב להכנסה עסקית של תושב חוץ.

מה קורה כשחברת C משלמת לבעל מניות זר?

חברת C אמריקאית מגישה טופס 1120 ומשלמת מס על ההכנסה החייבת שלה. חלוקה לבעל מניות מתוך רווחי החברה לצורכי מס (earnings and profits) היא בדרך כלל דיבידנד. רווח שנשאר בחברה לא יוצר Schedule K-1 של שותפות (IRS: פרסום 542).

כשבעל מניות הוא זר שאינו תושב או ישות זרה לצורכי מס בארה״ב, דיבידנד ממקור אמריקאי כפוף בדרך כלל לניכוי במקור של 30% ולדיווח בטפסים 1042 ו-1042-S, בכפוף לאמנת מס או להפחתה אחרת (IRS: ניכוי במקור מזרים שאינם תושבים). בעל המניות הזה מוסר בדרך כלל את טופס W-8 המתאים. אזרח אמריקאי שגר בחו״ל משתמש בטופס W-9. בחירה לפי סעיף 6013(g) לבדה אינה מבטלת את הניכוי במקור על דיבידנדים של מי שאינו תושב (IRS: תביעת הטבות לפי אמנת מס; IRS: פרסום 54; IRS: הוראות לטופס W-8BEN).

טפסים 1042 ו-1042-S מוגשים בדרך כלל עד 15 במרץ שאחרי שנת התשלום (IRS: הוראות לטופס 1042; IRS: הוראות לטופס 1042-S).

החברה אחראית לפי סעיף 1461 למס על דיבידנד שלא נוכה במקור. גם מי ששולט בתשלום יכול להיחשב סוכן ניכוי ולהיות אחראי אישית. קנס נפרד לפי סעיף 6672 מחייב כשל מכוון של אדם אחראי. ל-IRS יש בדרך כלל שלוש שנים לקבוע אותו, מהמאוחר מבין מועד הגשת טופס 1042 ו-15 באפריל שאחריו, עם חריגים והארכות (US Code: סעיף 1461; IRS: סוכן ניכוי; IRS: מדריך הקנס על מסים המוחזקים בנאמנות; IRS: מדריך עיבוד טופס 1042).

אזרח או תושב אמריקאי מדווח על דיבידנד חייב במס בטופס 1040. זר שאינו תושב, ללא בחירה בטיפול כתושב, שההכנסה האמריקאית היחידה שלו היא דיבידנד, אינו צריך בדרך כלל להגיש טופס 1040-NR אם המס המלא נוכה במקור. ייתכן שיידרש דוח אם נוכה פחות מדי מס או כדי לתבוע החזר. חברה זרה שאין לה עסק בארה״ב אינה צריכה בדרך כלל להגיש טופס 1120-F אם המס האמריקאי המלא שלה נוכה במקור (IRS: הוראות לטופס 1040-NR; IRS: הוראות לטופס 1120-F).

חברת C עשויה להזדקק גם לטופס 5472 כשיש לה לפחות בעל מניות זר אחד, ישיר או עקיף, שמחזיק 25%, וכן עסקה מדווחת עם צד קשור. בעלות זרה לבדה אינה מחייבת אותו. יחיד עם בחירה תקפה לפי סעיף 6013(g) אינו אדם זר לצורך המבחן הזה (IRS: הוראות לטופס 5472). לכללי הגשה ושמירת רישומים ראו הגשות של חברת C בבעלות זרה.

האם השקעה קטנה של קרוב משפחה בחו״ל משנה את התשובה?

בעל מניות שנשאר זר שאינו תושב לצורכי מס הכנסה אמריקאי שולל מעמד של חברת S, גם אם החלק שלו קטן (IRS: חברות S). ב-LLC שמטופלת כשותפות, גם חלק זר קטן יכול ליצור ניכוי במקור כשהשותף מקבל הקצאה של הכנסה חייבת הקשורה לעסק בארה״ב (IRS: ניכוי במקור משותפויות). חשובים חלוקת הרווחים בהסכם ההפעלה (Operating Agreement) ומעמד המס של המשקיע.

בחברת C, חלק זר קטן אינו מחייב בעצמו טופס 5472, אבל דיבידנד ממקור אמריקאי לאדם זר עדיין יכול לחייב ניכוי במקור וטופס 1042-S. מבחן הבעלות בטופס 5472 כולל כללי ייחוס מסוימים של משפחה וישויות, ולכן ייתכן שתעודת מניה לבדה לא תראה אם הסף מתקיים (IRS: הוראות לטופס 5472; IRS: ניכוי במקור מזרים שאינם תושבים).

מה אם השותף הזר משקיע דרך חברה?

סיווג המס האמריקאי של חברת האחזקות חשוב. אם היא ישות שאינה מוכרת לצורכי מס, הבעלים שלה נחשב שותף או בעל מניות (IRS: הוראות לטופס 1065; IRS: הוראות לטופס 1120-S). אם היא מסווגת כשותפות, יכולים לחול כללי ניכוי במקור ודיווח לשותפויות מדורגות (IRS: הוראות לטפסים 8804 ו-8805). אם חברה זרה מחזיקה חלק ב-LLC שמטופלת כשותפות וה-LLC עוסקת בעסק בארה״ב, החברה הזרה מגישה בדרך כלל טופס 1120-F. ההכנסה המוקצית לה עשויה להיות חייבת גם במס רווחי סניף לפי הכללים החלים (IRS: הוראות לטופס 1120-F).

אם החברה הזרה מחזיקה במקום זאת במניות של חברת C, המס האמריקאי נוצר בדרך כלל בתשלום דיבידנד. כל הפחתה לפי אמנה נבדקת לגבי אותה חברה, ולא מוסקת מכתובת המגורים של הבעלים שלה (IRS: תביעת הטבות לפי אמנת מס). הדוח האמריקאי של החברה הזרה ועמדתה לפי האמנה דורשים בדיקה נפרדת. ראו דוחות מס אמריקאיים של חברה זרה.

עם איזו בעיה נוספת מתמודד שותף קנדי ב-LLC אמריקאית?

קנדה מטפלת ב-LLC אמריקאית כחברה חייבת במס, גם כשארצות הברית מטפלת ב-LLC עם שני בעלים כשותפות. אי ההתאמה הזו יכולה להטיל מס אמריקאי ומס קנדי על אנשים שונים או בשנים שונות, ולכן ה-K-1 האמריקאי והניכוי במקור לא קובעים את התוצאה בקנדה (CRA: סיוע של הרשות המוסמכת, פסקה 88). להגשות בקנדה ולסיכון לכפל מס ראו שותף קנדי ב-LLC אמריקאית.

אפשר לשנות את סיווג המס בהמשך בלי עלות?

LLC יכולה לשנות את סיווג המס הפדרלי שלה בטופס 8832, אבל הבחירה עלולה ליצור עסקאות לכאורה החייבות במס. על הטופס חותמים כל החברים הנוכחיים, או נושא משרה, מנהל או חבר מוסמך. בעלים לשעבר בתקופה רטרואקטיבית חותמים גם הם. מועד התחולה יכול להיות עד 75 יום לפני ההגשה או עד 12 חודשים אחריה. שינוי סיווג נוסף אסור בדרך כלל במשך 60 חודשים, אלא אם הבחירה הראשונה נכנסה לתוקף בהקמה (IRS: טופס 8832; IRS: השלכות שינוי סיווג של LLC). כדאי לבחון את המבנה לפני הקצאת זכויות. לפני שינוי בחברה קיימת ראו שינוי מבנה העסק.

דוגמה

הסכומים להמחשה בלבד, בדולרים אמריקאיים. שני יחידים הם הבעלים של עסק אמריקאי: תושב מס אמריקאי מחזיק 60%, וזר שאינו תושב מחזיק 40%. נניח שלעסק הכנסה חייבת של $100,000, שכולה קשורה ביעילות לעסק שלו בארה״ב, ללא הקצאות מיוחדות או הפחתה לפי אמנה.

אם ה-LLC מטופלת כשותפות, היא מדווחת על $60,000 ועל $40,000 ב-K-1 של הבעלים. חלקו של השותף הזר, $40,000, מוקצה לו גם אם ה-LLC לא מחלקת רווחים. בשיעור הכללי של 37%, ה-LLC תנכה $14,800 בגין אותו שותף, בכפוף להפחתה מותרת. השותף הזר משתמש בטופס 8805 כדי לתבוע את הניכוי בדוח אמריקאי. הסכום של $14,800 הוא תשלום על חשבון המס, ולא בהכרח המס הסופי.

אם העסק הוא חברת C, נניח שהיא משלמת $21,000 מס חברות פדרלי על $100,000 ומחלקת את $79,000 הנותרים כדיבידנד. חלקו של בעל המניות הזר, 40% מהדיבידנד, הוא $31,600. בשיעור הניכוי הכללי של 30%, החברה תנכה $9,480 מהתשלום הזה, בכפוף לשיעור מותר לפי אמנה. כל בעל מניות בוחן אז את הדיבידנד בדוח שלו, ואיש מהם לא מקבל K-1 של שותפות. מסי מדינה ומסים אחרים לא נכללו בשתי ההדגמות.

המצב שלכם שונה?

• הבעלים הזר גר בקנדה: הסיווג הקנדי של ה-LLC משנה את ההשוואה. ראו שותף קנדי ב-LLC אמריקאית.
• הבעלים הזר הוא חברה: טופס 1120-F ועמדתה לפי האמנה דורשים בדיקה. ראו דוחות מס אמריקאיים של חברה זרה.
• צריך לחשב או לתקן ניכוי במקור משותף זר: ראו ניכוי במקור משותף זר.
• לחברת C יש בעלים זרים ועסקאות עם צדדים קשורים: ראו הגשות של חברת C בבעלות זרה.
• צריך להחליט איך לשלם לבעלים בחו״ל: ראו תשלום לעצמכם כבעלים זר.
• הישות כבר קיימת או שנעשתה בחירה: ראו שינוי מבנה העסק.
• אתם בוחרים עכשיו את הישות ואת תנאי הבעלות: אספו את האזרחות, תושבות המס והישות המשפטית של כל בעלים, את חלקי הבעלות והרווח המוצעים, את מדינת ההקמה, את הפעילות המתוכננת בארה״ב ואת תחזיות הרווח, המזומן והתשלומים. בדקו אותם יחד דרך מס חוצה גבולות לפני הקצאת זכויות.