Chia quyền sở hữu LLC khi một người góp vốn, một người làm việc

Các thành viên nên phân chia những gì trước khi chọn tỷ lệ sở hữu?

Các thành viên nên quyết định ai nhận số tiền đang có trong LLC, ai được chia lợi nhuận tương lai, ai nhận tiền mặt trong quá trình hoạt động và ai có quyền ra quyết định. Một tỷ lệ sở hữu duy nhất không trả lời được cả bốn câu hỏi này. Về thuế liên bang, LLC trong nước có nhiều thành viên nói chung là hợp danh, trừ khi bầu chọn đánh thuế như công ty (IRS: LLC nộp thuế).

Hãy ghi rõ tiền của thành viên góp vốn là vốn góp hay khoản vay. Vốn góp là vốn chủ sở hữu, và việc hoàn trả phụ thuộc vào điều khoản phân phối và rút lui trong thỏa thuận; khoản vay thật sự của thành viên là một khoản nợ với điều khoản hoàn trả và lãi riêng (Bộ luật Delaware, § 18-107). Hãy ghi rõ công việc mà thành viên kia cam kết và việc không hoàn thành công việc có làm thay đổi quyền lợi sau này hay không. Ví dụ, Delaware cho phép dùng dịch vụ làm vốn góp vào LLC và cho phép thỏa thuận LLC quy định lợi nhuận, lỗ và quy tắc phân phối; các quy định mặc định của luật phụ thuộc vào giá trị vốn góp đã ghi nhận. Các tiểu bang khác có quy định LLC riêng (Bộ luật Delaware, §§ 18-501–504).

Tại Delaware, cam kết góp dịch vụ vẫn có hiệu lực thi hành sau khi người đó qua đời hoặc mất khả năng lao động; nếu không thực hiện, LLC có thể yêu cầu bằng tiền mặt giá trị đã ghi nhận của phần chưa thực hiện, trừ khi thỏa thuận của LLC thay đổi quy tắc đó (Bộ luật Delaware, § 18-502).

Thành viên làm việc có thể sở hữu lợi nhuận tương lai mà không có vốn hiện có không?

Có. Trong LLC bị đánh thuế như hợp danh, thành viên làm việc có thể nhận phần lợi nhuận tương lai (profits interest): được chia lãi sau này nhưng không có phần nào trong giá trị thanh lý hiện tại. IRS phân biệt profits interest với phần vốn (capital interest) bằng cách hỏi người nắm giữ sẽ nhận được gì nếu tài sản hợp danh được bán theo giá thị trường hợp lý và hợp danh thanh lý vào thời điểm cấp phần đó (IRS: Publication 541).

Thỏa thuận nên làm cho sự phân biệt đó có thật: ghi lại giá trị của LLC tại thời điểm cấp, bảo vệ phần vốn hiện có của thành viên góp vốn, và nêu cách chia lợi nhuận sau này và tiền bán công ty. Chỉ riêng tên gọi không quyết định cách đánh thuế. Theo quy định của IRS, nhận profits interest đủ điều kiện để đổi lấy công sức với tư cách thành viên hợp danh nói chung không phải là sự kiện chịu thuế tại thời điểm cấp. Các ngoại lệ gồm phần lợi nhuận gắn với dòng thu nhập gần như chắc chắn, việc chuyển nhượng trong vòng 2 năm, và một số phần lợi ích trong hợp danh niêm yết công khai (IRS: Publication 541).

Nếu profits interest có điều kiện hưởng dần (vesting), Revenue Procedure 2001-43 chỉ cho phép miễn trừ khi đáp ứng các điều kiện của quy định này, gồm việc coi người làm việc là thành viên hợp danh từ ngày được cấp, khai phần của họ trong các khoản mục của hợp danh trong thời gian hưởng dần, và không khấu trừ giá trị của phần đó. Hãy nhờ CPA rà soát đề xuất cấp phần trước khi ký.

Khi nào phần lợi ích đổi lấy công sức tạo ra thu nhập ngay từ đầu?

Thành viên làm việc nói chung có thu nhập từ tiền công nếu công sức đổi lấy phần vốn (capital interest): quyền hưởng một phần giá trị hiện có của LLC khi thanh lý ngay theo giá thị trường hợp lý. IRS nói chung tính giá thị trường hợp lý vào thu nhập khi phần đó có thể chuyển nhượng hoặc không còn chịu rủi ro bị mất đáng kể (substantial risk of forfeiture) (IRS: Publication 541).

Điều này có thể xảy ra ngay cả khi các thành viên gọi thỏa thuận là chia đều quyền sở hữu và LLC không trả tiền mặt cho người làm việc. Hãy so sánh kết quả thanh lý ngay theo thỏa thuận đề xuất với giá trị thực của tiền mặt và tài sản đã góp. Đối với phần vốn có hạn chế, người làm việc có thể bầu chọn tính giá trị của phần đó vào thu nhập tại thời điểm chuyển giao thay vì chờ đến khi hưởng dần. Người làm việc có thể ký và gửi Form 15620 cho IRS trong vòng 30 ngày sau khi nhận chuyển giao, và phải gửi cho LLC một bản sao (IRS: Form 15620). Profits interest đủ điều kiện chưa hưởng dần theo Revenue Procedure 2001-43 không yêu cầu bầu chọn này (IRS: Revenue Procedure 2001-43).

Lợi nhuận, lỗ và tiền mặt có thể chia theo các tỷ lệ khác nhau không?

Có, LLC bị đánh thuế như hợp danh có thể cho các thành viên quyền khác nhau về lợi nhuận, lỗ và phân phối, theo luật tiểu bang và quy tắc phân bổ thuế liên bang. Delaware cho phép rõ ràng thỏa thuận LLC đặt quy tắc phân bổ và phân phối riêng, nhưng đó là quy định của Delaware, không phải quy định của mọi tiểu bang (Bộ luật Delaware, §§ 18-503–504).

Về thuế liên bang, phân bổ đặc biệt phải có hiệu lực kinh tế đáng kể (substantial economic effect) hoặc phù hợp với lợi ích thực tế của các thành viên trong hợp danh. Nói đơn giản, thành viên được phân bổ thu nhập hoặc lỗ nói chung phải nhận lợi ích kinh tế liên quan hoặc chịu phần thiệt hại tương ứng. Tài khoản vốn và điều khoản thanh lý rất quan trọng; một phân bổ chỉ được viết ra để chuyển thuế mà không thay đổi thực chất kinh tế có thể bị bỏ qua (IRS: tiêu chuẩn phân bổ trong hợp danh).

Khoản lỗ được phân bổ không tự động được thành viên đó khấu trừ; các giới hạn về giá gốc tính thuế (basis), rủi ro tài chính (at-risk) và hoạt động thụ động có thể hạn chế việc sử dụng (IRS: Hướng dẫn điền Form 1065).

Phân phối tiền mặt là một quyết định riêng, tách khỏi thu nhập chịu thuế. LLC có thể giữ lại tiền mặt trong khi các thành viên khai phần lợi nhuận được phân bổ. Việc một thành viên nhận nhiều tiền mặt hơn cũng không tự nó làm thay đổi phân bổ lợi nhuận. Hãy thiết kế phân bổ thuế, tài khoản vốn và thứ tự phân phối cùng nhau, thay vì đặt ba tỷ lệ không liên quan (IRS: Hướng dẫn điền Form 1065). Để biết LLC khai phần của từng thành viên trên Form 1065 và Schedule K-1 thế nào, xem hợp danh bị đánh thuế thế nào.

Mỗi thành viên phải nộp thuế thu nhập liên bang trên phần thu nhập hợp danh được phân bổ cho chính mình (26 USC § 701).

Thành viên làm việc nên nhận khoản thanh toán đảm bảo hay chia nhiều lợi nhuận hơn?

Khoản thanh toán đảm bảo (guaranteed payment) là số tiền phải trả bất kể thu nhập của LLC; phần lợi nhuận lớn hơn thì thay đổi theo kết quả. Hãy so sánh nghĩa vụ tiền mặt, quyền lợi nhuận và cách đánh thuế trước khi chọn một trong hai (IRS: Publication 541).

Thỏa thuận nên nêu khoản thanh toán này được cộng vào hay trừ khỏi phần lợi nhuận của người làm việc. Cả hai thành viên có thể phải nộp thuế tự kinh doanh trên phần thu nhập kinh doanh thông thường của mình, trừ khi đủ điều kiện theo quy tắc thành viên hợp danh hữu hạn của liên bang; khoản thanh toán đảm bảo cho dịch vụ nói chung đều được tính trong cả hai trường hợp (IRS: câu hỏi thường gặp về thuế của thành viên hợp danh). Hãy nhờ CPA rà soát tình trạng của từng thành viên. Về cách thanh toán và cách tính thuế, xem tự trả lương cho chính mình.

Mỗi thành viên có thể chỉ giữ doanh thu và chi phí của riêng mình không?

Nếu khách hàng ký hợp đồng với LLC và LLC chịu chi phí, thì doanh thu và chi phí đó thuộc về một bộ sổ sách chung của LLC. Việc theo dõi dự án theo từng thành viên có thể hỗ trợ cho cách chia đã thỏa thuận, nhưng sổ sách cá nhân riêng không thể thay thế hồ sơ hợp danh của LLC. Form 1065 khai tổng thu nhập và chi phí gộp của hợp danh, và LLC phải lưu giữ hồ sơ chứng từ (IRS: Hướng dẫn điền Form 1065).

Hãy giữ hóa đơn, hợp đồng, giao dịch ngân hàng, biên lai chi phí, vốn góp, khoản vay, khoản phân phối và chi tiết dự án theo từng thành viên. Nếu các thành viên thực tế điều hành các doanh nghiệp riêng thay vì một doanh nghiệp của LLC, thì hợp đồng và các dữ kiện thực tế cần được rà soát trước khi quyết định cách khai thu nhập.

Thỏa thuận hoạt động (operating agreement) nên nêu gì về tiền, quyền kiểm soát và cách rút lui?

Thỏa thuận hoạt động nên nêu mỗi thành viên góp gì, mỗi người nhận gì, và điều gì thay đổi khi một thành viên góp thêm tiền hoặc rời đi. Hãy ghi bằng văn bản thỏa thuận kinh tế dự định trước khi cấp phần lợi ích cho thành viên làm việc; một điều khoản thanh lý không rõ ràng có thể làm thay đổi việc phần đó có giá trị hiện tại hay không (IRS: Publication 541).

Hãy nhờ luật sư soạn văn bản về:

• Vốn góp ban đầu, giá trị đã thỏa thuận của vốn góp, và việc góp vốn thêm trong tương lai là tùy chọn, bắt buộc hay là khoản vay.
• Phần riêng về vốn, lợi nhuận tương lai, lỗ, tiền mặt và quyền biểu quyết; mọi điều kiện hưởng dần hoặc mốc công việc. Nêu rõ có thể phân phối tiền mặt hiện có để giúp các thành viên nộp thuế trên thu nhập được phân bổ hay không, và việc đó có làm giảm các khoản phân phối sau này hay không.
• Cách duy trì tài khoản vốn và cách chi trả tiền bán hoặc thanh lý, kể cả việc hoàn lại vốn đã góp.
• Ai phê duyệt ngân sách, vay mượn, thành viên mới, các khoản phân phối và thay đổi thỏa thuận.
• Điều gì xảy ra khi có thành viên rời đi, mất khả năng, không đáp ứng yêu cầu góp vốn, khi bán công ty hoặc khi bế tắc quyết định.

Nếu LLC có nhân viên, hãy phân công người nộp thuế lương. Thành viên hoặc người quản lý chịu trách nhiệm về các khoản thuế đã khấu trừ mà cố ý không nộp có thể phải tự chịu toàn bộ thuế thu nhập đã khấu trừ chưa nộp và thuế An sinh Xã hội và Medicare của nhân viên theo 26 USC § 6672. IRS nói chung có 3 năm kể từ ngày 15 tháng 4 tiếp theo hoặc ngày nộp tờ khai, tùy ngày nào muộn hơn, để ấn định, và 10 năm sau khi ấn định để thu; các ngoại lệ có thể kéo dài những thời hạn này (IRS: thời hạn ấn định; IRS: thời hạn thu thuế).

LLC cũng cần hồ sơ về vốn và thay đổi quyền sở hữu của từng thành viên. Tài khoản vốn theo giá gốc tính thuế (tax-basis capital account) khai trên Schedule K-1 không nhất thiết là giá gốc tính thuế bên ngoài (outside tax basis) của thành viên, và các tài khoản vốn kinh tế dùng để hỗ trợ phân bổ đặc biệt phục vụ mục đích khác (IRS: Hướng dẫn điền Form 1065; IRS: tiêu chuẩn phân bổ). Hãy tập hợp giá trị tài sản và các khoản nợ cùng với thỏa thuận đề xuất để CPA rà soát.

Điều gì thay đổi nếu LLC bầu chọn quy chế S corporation?

Bầu chọn S corporation thu hẹp cách chia: thu nhập và lỗ nói chung theo tỷ lệ sở hữu cổ phần, và các điều khoản điều hành phải cho các cổ phần quyền phân phối và quyền nhận tiền thanh lý giống hệt nhau. IRS cũng giới hạn ai được làm cổ đông S corporation, loại trừ các công ty và người nước ngoài không cư trú (IRS: S corporation; Hướng dẫn điền Form 1120-S).

Mỗi cổ đông nộp thuế thu nhập liên bang trên phần thu nhập S corporation của mình, ngay cả khi không có khoản tiền mặt nào được phân phối (26 USC § 1366).

Cách xử lý profits interest của hợp danh nêu trên không áp dụng cho vốn cổ phần S corporation. Cổ phiếu phát hành để đổi lấy công sức có thể tạo ra thu nhập từ tiền công khi phát hành hoặc khi hưởng dần; hãy định giá phần được cấp trước khi phát hành (IRS: Publication 544; IRS: Publication 525).

LLC đủ điều kiện bầu chọn quy chế S bằng Form 2553; nói chung không cần nộp thêm Form 8832. Một cán bộ điều hành (officer) có thẩm quyền ký Form 2553. Cả hai thành viên đồng ý ở Part I, column K; với bầu chọn hồi tố, những người từng là chủ sở hữu kể từ ngày có hiệu lực cũng phải đồng ý. Vợ hoặc chồng có lợi ích theo chế độ tài sản chung (community property) cũng phải đồng ý. Hãy nộp trong vòng 2 tháng và 15 ngày sau khi năm thuế bắt đầu, hoặc trong năm thuế trước đó (IRS: Form 2553; IRS: hướng dẫn).

Nếu đã lỡ hạn đó, LLC có thể xin miễn trừ trên Form 2553 theo Revenue Procedure 2013-30, nói chung trong vòng 3 năm và 75 ngày kể từ ngày có hiệu lực dự kiến, nếu bầu chọn về cơ bản hợp lệ, việc chậm trễ có lý do chính đáng, LLC đã nộp các tờ khai bắt buộc đúng hạn và các chủ sở hữu đã khai nhất quán với quy chế S (IRS: miễn trừ khi bầu chọn trễ hạn). Nếu LLC bị đánh thuế như hợp danh đang hoạt động bầu chọn quy chế S, việc coi như thành lập công ty (deemed incorporation) có thể tạo ra khoản lãi khi các khoản nợ được nhận vượt quá giá gốc tính thuế điều chỉnh của tài sản theo 26 USC § 357(c); các thành viên nộp thuế trên khoản lãi được phân bổ cho mình (IRS: Revenue Ruling 2004-59).

LLC không thể giữ thỏa thuận kiểu hợp danh trao cho một chủ sở hữu quyền ưu tiên nhận phân phối hoặc tiền bán công ty nếu điều đó tạo ra quyền cổ phần khác nhau. Quyền biểu quyết khác nhau thì được phép (eCFR: các loại cổ phần của S corporation). Việc phân phối thực tế vào các thời điểm hoặc với số tiền khác nhau tự nó không tạo ra loại cổ phần thứ hai nếu các quyền điều hành vẫn giống hệt nhau, dù các khoản chi trả vẫn cần được xử lý thuế đúng cách (IRS: Revenue Procedure 2022-19). Cổ đông làm việc có thể nhận tiền lương cho dịch vụ; S corporation phải trả mức lương hợp lý (reasonable compensation) trước khi thực hiện các khoản phân phối không phải tiền lương cho cổ đông kiêm nhân viên (IRS: tiền lương của cổ đông). Hãy rà soát thỏa thuận trước khi bầu chọn.

Ví dụ

Số tiền minh họa bằng đô la Hoa Kỳ: Thành viên góp vốn đưa vào US$100.000 tiền mặt. Thành viên làm việc góp dịch vụ. Hai bên thỏa thuận rằng nếu LLC thanh lý ngay sau khi cấp phần, thành viên góp vốn nhận US$100.000 và thành viên làm việc không nhận gì. Lợi nhuận hoạt động tương lai chia 60% cho thành viên góp vốn và 40% cho thành viên làm việc. Thỏa thuận quy định riêng ai có quyền phê duyệt các khoản phân phối tiền mặt.

Nếu sau này LLC có US$50.000 lợi nhuận hoạt động chịu thuế và giữ lại toàn bộ tiền mặt, tỷ lệ chia đã thỏa thuận phân bổ US$30.000 cho thành viên góp vốn và US$20.000 cho thành viên làm việc, giả sử phân bổ đáp ứng quy tắc thuế liên bang. Cả hai có thể có thu nhập chịu thuế dù không nhận tiền mặt. Nếu thay vào đó, thành viên làm việc có quyền ngay lập tức nhận US$40.000 từ vốn ban đầu khi thanh lý, thì đó sẽ là phần vốn (capital interest) để đổi lấy công sức và có thể tạo ra thu nhập khi được cấp hoặc khi hưởng dần. Các số tiền minh họa không phải là định giá một doanh nghiệp thực tế.

Trong một tình huống khác, LLC dùng US$100.000 để mua một tài sản, rồi bán với giá US$150.000 trước khi có lợi nhuận hoạt động, với giá gốc tính thuế không đổi, không có nợ và không có chi phí bán. Khoản lãi US$50.000 được phân bổ US$30.000 cho thành viên góp vốn và US$20.000 cho người làm việc, giả sử phân bổ đáp ứng quy tắc liên bang. Nếu thỏa thuận hoàn lại US$100.000 cho thành viên góp vốn trước và chia US$50.000 còn lại theo cùng tỷ lệ 60/40, họ lần lượt nhận US$130.000 và US$20.000. Thỏa thuận phải phối hợp thứ tự chi trả tiền mặt này với các phân bổ thuế.

Trường hợp của bạn khác?

• Bạn đang thêm chủ sở hữu vào LLC một thành viên hiện có: cách phân loại thuế có thể thay đổi; xem thay đổi cơ cấu doanh nghiệp.
• Chủ sở hữu còn lại là vợ/chồng hoặc người thân của bạn: quy tắc về quyền sở hữu và tờ khai có thể khác; xem LLC của vợ chồng và gia đình.
• Một đồng sở hữu sống ngoài Hoa Kỳ: điều kiện đủ tư cách S corporation và khấu trừ tại nguồn của hợp danh có thể thay đổi; xem công ty có đồng sở hữu ở nước ngoài.
• Cách chia bao gồm việc cấp ngay phần vốn có giá trị hiện tại, phân bổ lỗ đặc biệt hoặc khoản chi trả rút lui phức tạp: hãy nhờ CPA rà soát ảnh hưởng về thuế thông qua thành lập doanh nghiệp và nhờ luật sư soạn thỏa thuận theo luật LLC của tiểu bang.