Impuestos de EE. UU. para no residentes con negocio

¿Sobre qué ingresos de EE. UU. paga impuestos un no residente?

Sobre dos tipos: los ingresos vinculados efectivamente con una actividad comercial en EE. UU. (ECI) y los ingresos pasivos o periódicos de fuente estadounidense que no lo están (FDAP). EE. UU. no grava los demás ingresos de fuente extranjera (IRS Pub 519, capítulo 2).

Estas reglas se aplican a los extranjeros no residentes (personas sin ciudadanía estadounidense que no son residentes de EE. UU. para efectos fiscales) y a las empresas extranjeras.

Fuentes: IRS: ECI, IRS: FDAP, instrucciones del Form 1120-F. Algunos ingresos FDAP están exentos, como los intereses de depósitos en bancos de EE. UU. (Pub 519, capítulo 3).

¿Cuándo se considera que un no residente tiene una actividad comercial en EE. UU.?

En el caso de servicios personales, por lo general cuenta el trabajo realizado en EE. UU. en cualquier momento del año. Para otras actividades no existe una prueba con límites claros; el IRS evalúa los hechos (Pub 519, capítulo 4).

• Trabajar en EE. UU. Prestar servicios personales en EE. UU. en cualquier momento del año por lo general cuenta.
• Operar un negocio en EE. UU. Ser dueño de un negocio en EE. UU. y operarlo, ya sea que venda servicios, productos o mercancías, cuenta, con algunas excepciones.
• Ser socio. Si una sociedad de personas de la que usted es socio tiene una actividad comercial en EE. UU., usted también la tiene.
• Personas que actúan por usted. El trabajo que sus empleados o agentes realizan en EE. UU. también puede crear una actividad comercial en EE. UU. Ninguna sección del Código dice cuándo ocurre; depende de los hechos (Pub 519, capítulo 4).
• Operar en bolsa no basta por sí solo. Negociar acciones o valores, o materias primas que cotizan en bolsa, por cuenta propia no es una actividad comercial en EE. UU.; esta regla no cubre a los operadores profesionales (dealers). Tampoco lo es negociar a través de un corredor independiente de EE. UU., siempre que ninguna oficina suya en EE. UU. dirija las operaciones (26 U.S.C. 864(b)(2)).

El IRS también indica que la actividad comercial debe ser «considerable, continua y regular» para que cuente, y aplica ese criterio también a los servicios personales (IRS: ECI). Para los servicios, el Código fija un umbral más bajo: cuenta el trabajo en EE. UU. en cualquier momento del año, salvo una excepción limitada para trabajos breves para empleadores extranjeros (26 U.S.C. 864(b)). Para otras actividades, a menudo no está claro dónde está el límite.

¿Dónde se generan los ingresos por servicios?

Donde se realiza el trabajo. No importa dónde está el cliente, dónde se firmó el contrato ni dónde le pagan (Pub 515, Source of income).

Por eso, el trabajo que un no residente hace fuera de EE. UU. para clientes estadounidenses generalmente es de fuente extranjera, y EE. UU. no lo grava. Si usted trabaja en ambos lugares, divida los ingresos según los hechos; muchas veces por días: los días trabajados en EE. UU. divididos entre el total de días trabajados (Pub 519, capítulo 2).

¿Y las mercancías y las regalías?

Se aplican reglas distintas. La fuente de las mercancías es el lugar donde se venden o se fabrican, y la de las regalías, el lugar donde se usa la propiedad (Pub 519, capítulo 2).

• Mercancías que usted compra y revende: donde se venden, por lo general donde la titularidad pasa al comprador.
• Mercancías que usted fabrica y vende de un país a otro: donde se fabrican.
• Ventas a través de una oficina en EE. UU.: por lo general son de fuente estadounidense, aunque las reglas anteriores apunten al extranjero.
• Regalías por patentes, derechos de autor y propiedad similar: donde se usa la propiedad.

¿Cómo se gravan los ingresos vinculados efectivamente con una actividad en EE. UU.?

De forma muy parecida a los ingresos de un negocio estadounidense: sobre la ganancia neta, a las tasas que pagan los ciudadanos de EE. UU. (personas) o a la tasa corporativa (corporaciones extranjeras). Las personas no tienen deducción estándar (salvo algunos estudiantes y aprendices de negocios de la India); solo reducen los ingresos las deducciones vinculadas con el negocio en EE. UU. y unas pocas más (Pub 519, capítulo 5).

• Las personas presentan el Form 1040-NR. Si tuvo una actividad comercial en EE. UU., debe presentarlo aunque no haya recibido ingresos de ella, o aunque un tratado los exima (instrucciones del Form 1040-NR).
• Las corporaciones extranjeras presentan el Form 1120-F, con la misma base (instrucciones del Form 1120-F).
• Presente a tiempo o pierda las deducciones. Para reclamar deducciones, la declaración de una persona generalmente debe presentarse dentro de los 16 meses posteriores a su fecha de vencimiento, y la de una corporación, dentro de los 18 meses. Un no residente o una corporación extranjera que no sepa si tiene ECI, o que se apoye en un tratado, puede presentar un 1040-NR o un 1120-F de protección dentro de ese plazo para conservar sus deducciones (Pub 519, capítulo 7, instrucciones del Form 1120-F).
• Por lo general, no hay impuesto por trabajo independiente. Los extranjeros no residentes no pagan el impuesto de EE. UU. por trabajo independiente (self-employment tax), salvo que un convenio de seguridad social (de totalización) los incluya en el sistema de EE. UU. (Pub 519, capítulo 8).
• Impuesto sobre las utilidades de sucursales. Una corporación extranjera con un negocio en EE. UU. también debe pagar 30% sobre las ganancias después de impuestos en EE. UU. que no reinvierta en ese negocio, salvo que un tratado lo reduzca (instrucciones del Form 1120-F, Sección III).

¿Cómo funciona la retención sobre los ingresos FDAP?

El pagador estadounidense retiene 30% del pago bruto y lo envía al IRS. Usted reclama una tasa menor según el tratado entregando un Form W-8 al pagador (Pub 519, capítulo 8).

El pago por servicios que un contratista independiente no residente presta en EE. UU. también está sujeto a la retención de 30%, salvo que se aplique una exención (Pub 515). El impuesto retenido se acredita en su 1040-NR o 1120-F; para recuperar cualquier excedente, debe presentar esa declaración (Pub 519, capítulo 7, instrucciones del Form 1120-F).

¿Qué cambian los tratados tributarios?

Un tratado puede eximir las ganancias de negocio de un residente, salvo que se atribuyan a un establecimiento permanente en EE. UU. (Pub 519, capítulo 9). Un establecimiento permanente es, por lo general, un lugar fijo de negocios, como una oficina, sucursal, fábrica o almacén (Pub 901).

• Los tratados son distintos entre sí. Algunos, como el de Canadá, pueden considerar que los servicios prestados en EE. UU. constituyen un establecimiento permanente aunque no haya un lugar fijo (Pub 901). Otros usan, en cambio, un artículo de servicios personales independientes con un límite de días y una prueba de «base fija». Consulte el tratado de su país en la lista de tratados del IRS.
• Almacenes y agentes. El tratado modelo de EE. UU. excluye un lugar que se usa solo para almacenar, exhibir o entregar sus mercancías. Considera establecimiento permanente a un agente en EE. UU. (que no sea un corredor o agente independiente) que habitualmente celebra contratos que lo obligan a usted, aunque no tenga oficina (Convenio modelo de EE. UU., artículo 5). Revise el artículo sobre establecimiento permanente de su propio tratado.
• Usted debe cumplir los requisitos. Los beneficios son para los residentes del país del tratado, no para los ciudadanos como tales (lista de tratados del IRS). Muchos tratados agregan pruebas de limitación de beneficios (instrucciones del Form 1120-F).
• Igual debe presentar la declaración y divulgar la posición. La exención de un tratado para ingresos de negocio no elimina la obligación de presentar el 1040-NR o el 1120-F. Para sostener que los ECI no se atribuyen a un establecimiento permanente en EE. UU., por lo general se debe adjuntar el Form 8833 a la declaración. La multa por no divulgarlo es de $1,000 por cada omisión, o de $10,000 para una corporación C (Form 8833).

¿Cómo cambia la estructura del negocio quién paga el impuesto?

La estructura define quién es el contribuyente. Una LLC ignorada (disregarded) o una sociedad de personas traslada los ingresos a sus propietarios, quienes aplican las pruebas de ECI y de fuente descritas arriba. Una corporación de EE. UU. tributa por sí misma, sobre todos sus ingresos.

• Una LLC ignorada se considera transparente. Sus actividades se tratan como si fueran del propietario (26 CFR 301.7701-2(a)), y el propietario declara sus partidas en su propia declaración (Pub 519, capítulo 7). Constituir una LLC ignorada en EE. UU. no hace, por sí solo, que los ingresos de fuente extranjera sean gravables. Cuando un cliente de EE. UU. paga a su LLC, usted, y no la LLC, entrega el Form W-8 en su propio nombre; una persona extranjera no puede entregar un W-9 (instrucciones del W-8BEN, instrucciones del W-9).
• Una corporación de EE. UU. es contribuyente de EE. UU. Paga 21% (instrucciones del Form 1120) sobre sus ingresos mundiales (26 U.S.C. 11, 61), incluidas las ganancias del trabajo que su propietario hace en el extranjero. Los dividendos de una corporación de EE. UU. son de fuente estadounidense, por lo que el propietario extranjero queda sujeto a la retención de 30% o a la tasa del tratado.
• Las sociedades de personas retienen aunque no paguen en efectivo. La tasa es de 37% para los socios extranjeros que no son corporaciones y de 21% para los que sí lo son (IRS: Partnership withholding). El impuesto se paga en cuatro cuotas durante el año con el Form 8813 (el día 15 de los meses 4, 6, 9 y 12), con multa por las cuotas omitidas, y luego se informa en los Forms 8804 y 8805 a más tardar el día 15 del mes 3 posterior al cierre del año (el mes 6 si los libros se llevan fuera de EE. UU.). Los socios lo reclaman como crédito con el Form 8805 (instrucciones del Form 8804).
• Las reglas por defecto se pueden cambiar. Una LLC de EE. UU. es una entidad ignorada si tiene un propietario y una sociedad de personas si tiene dos o más, salvo que elija tributar como corporación (26 CFR 301.7701-3). Una empresa extranjera no siempre es una corporación para efectos fiscales de EE. UU.: por defecto depende de si sus propietarios tienen responsabilidad limitada, y muchas pueden elegir (26 CFR 301.7701-3(b)(2)). La que tributa como sociedad de personas traslada sus ECI a los socios y retiene impuestos sobre la parte de los socios extranjeros (IRS: Partnership withholding).
• Una entidad de EE. UU. que paga a una persona extranjera es el agente de retención. Cuando paga dividendos a un propietario extranjero u honorarios por trabajo en EE. UU., debe retener el impuesto y presentar los Forms 1042 y 1042-S, y responde personalmente por el impuesto que debió retener (Pub 515).
• No puede haber corporación S. Un extranjero no residente no puede ser accionista de una corporación S (IRS: S corporations).

¿Qué formularios pedirán los pagadores de EE. UU. y el IRS?

Fuentes: W-8BEN, W-8BEN-E, W-8ECI, 8233, Pub 519, capítulos 5, 7 y 8, Pub 515, instrucciones del Form 1120-F.

¿Los estados aplican las mismas reglas?

No necesariamente. Muchos estados gravan los ingresos generados en el estado según sus propias reglas, y algunos no reconocen los tratados tributarios de EE. UU. (lista de tratados del IRS). Revise las reglas de cada estado donde usted obtenga ingresos.

Ejemplo

Solo como ilustración. Todas las cifras están en dólares estadounidenses. Ana vive en un país que tiene un tratado tributario con EE. UU. y no es residente de EE. UU. para efectos fiscales. Presta servicios de consultoría a clientes de EE. UU. a su propio nombre, sin una entidad en EE. UU. Gana $120,000 en honorarios durante 240 días laborales.

Caso 1: todo el trabajo se hace desde su casa en el extranjero. Los $120,000 son de fuente extranjera, porque el trabajo se hizo fuera de EE. UU. No tiene ECI ni paga impuesto sobre la renta de EE. UU. por ellos, y si no tiene otra actividad ni otros ingresos en EE. UU., no debe presentar ninguna declaración en EE. UU. Sus clientes le piden el Form W-8BEN; no se debería retener nada, porque los honorarios no son de fuente estadounidense.

Caso 2: 60 de los 240 días laborales se trabajan en las instalaciones de clientes en EE. UU.

Si su tratado exime las ganancias de negocio y ella no tiene un establecimiento permanente en EE. UU., los $30,000 pueden quedar exentos. Aun así presenta el Form 1040-NR, con el Form 8833. Que 60 días en las instalaciones de clientes creen un establecimiento permanente depende de la redacción de su tratado y de los hechos, por ejemplo, si ella tiene una oficina disponible con regularidad.

Sus días en EE. UU. también cuentan para la prueba de residencia en EE. UU., y un residente de EE. UU. tributa sobre sus ingresos mundiales (Pub 519, capítulo 1).

Caso 3: ella factura a través de una corporación de EE. UU. La corporación es contribuyente de EE. UU. sobre sus ganancias mundiales, incluidas las del trabajo que Ana hace en el extranjero. El pago razonable que la corporación le da por ese trabajo generalmente es una deducción para la corporación (26 U.S.C. 162) y un ingreso de fuente extranjera para ella (Pub 515); lo que queda tributa en la corporación. Los dividendos que la corporación le paga quedan sujetos a retención en EE. UU.

¿Su caso es distinto?

• Usted pasa largas temporadas en EE. UU. Podría convertirse en residente de EE. UU. para efectos fiscales. Si es residente de Canadá, consulte snowbirds y residencia en EE. UU.; en otros casos, consulte impuestos transfronterizos.
• Usted es dueño de una LLC de EE. UU. de un solo miembro. Consulte declaraciones de una LLC de un solo miembro con propietario extranjero.
• Usted vive en Canadá y es dueño de una LLC de EE. UU. Consulte propietario canadiense de una LLC de EE. UU..
• Usted está eligiendo una estructura para un negocio en EE. UU. siendo residente de Canadá. Consulte negocio en EE. UU. para un residente de Canadá.
• Necesita que revisen un 1040-NR, un 1120-F o una posición de tratado. Consulte impuestos transfronterizos.
• Usted va a crear una entidad en EE. UU. Consulte constitución de empresas.