Propietario canadiense de una LLC en EE. UU.: qué declarar

¿Por qué los dos países tratan la LLC de forma distinta?

Por defecto, EE. UU. ignora a una LLC de un solo miembro y grava directamente a su propietario. Canadá trata a esa misma LLC como una corporación. Casi todo lo que sigue se deriva de ese desajuste.

• La visión de EE. UU. A menos que elija otra cosa en el Form 8832, una LLC de EE. UU. con un solo propietario es una entidad ignorada (disregarded entity): para efectos fiscales no se considera separada de su propietario (instrucciones del Form 8832). Sus ingresos son sus ingresos.
• La visión de Canadá. La CRA clasifica una entidad extranjera comparándola con las entidades canadienses (Folio S4-F16-C1, ¶1.3). Indica que una LLC de EE. UU. es una corporación gravable para efectos fiscales canadienses, sin importar cómo la trate EE. UU. (IC71-17R6, ¶88). La Explicación técnica del Tesoro de EE. UU. sobre el protocolo de 2007 del tratado, a la que el Gobierno de Canadá dice adherirse, usa como ejemplo estándar una LLC de EE. UU. que EE. UU. trata como transparente y Canadá como corporación. Solo nombra a las sociedades de personas y a los fideicomisos simples (bare trusts) como transparentes en Canadá (Explicación técnica, Artículo IV).

Una LLC con condiciones poco comunes podría clasificarse de otra manera. Eso requiere una revisión.

¿Qué se presenta en cada país?

Para un año fiscal calendario:

¿Qué exige EE. UU.?

¿Cuándo presenta la LLC el Form 5472?

En cualquier año en que tenga una operación declarable con una parte relacionada, es decir, usted o una persona o empresa relacionada con usted o con la LLC, como un familiar o una empresa de la que usted posee más de la mitad. El dinero que usted aporta o retira cuenta. La LLC presenta un Form 5472 distinto por cada parte relacionada con la que haya operado. Solo para esta regla de declaración, el IRS trata como corporación a una LLC de EE. UU. de propiedad total de una persona extranjera. La LLC presenta un Form 1120 pro forma (nombre, dirección y dos datos de la página 1) con el Form 5472 adjunto, por fax o por correo. No se puede presentar electrónicamente. La multa por no presentarlo, presentar un formulario sustancialmente incompleto o no llevar los registros exigidos es US$25,000. Se suman US$25,000 por cada parte relacionada por cada período de 30 días en que la omisión continúe más de 90 días después de una notificación del IRS (instrucciones del Form 5472). La fecha de vencimiento es el día 15 del cuarto mes después del cierre del año (instrucciones del Form 1120). Más detalles en Declaraciones de una LLC de un solo miembro de propiedad extranjera.

¿Debe usted impuesto sobre la renta de EE. UU.?

Solo sobre ingresos de fuente estadounidense e ingresos vinculados efectivamente con un negocio o actividad comercial en EE. UU. (Publicación 519). El pago por servicios tiene su fuente en el lugar donde se hace el trabajo. Si usted hace todo el trabajo estando en Canadá, los ingresos por servicios de la LLC generalmente son de fuente extranjera para EE. UU., aunque los clientes sean estadounidenses. El trabajo hecho estando en EE. UU. es de fuente estadounidense.

Usted presenta el Form 1040-NR si se dedica a un negocio o actividad comercial en EE. UU., aunque no tenga ingresos gravables ni de fuente estadounidense, o si tiene ingresos de fuente estadounidense que la retención no gravó por completo (Publicación 519). Si usted se dedica a un negocio o actividad comercial en EE. UU. depende de lo que ocurra en EE. UU. Consulte Cuándo los propietarios extranjeros deben impuestos en EE. UU..

Si concluye que no se dedica a un negocio o actividad comercial en EE. UU., aun así puede presentar un Form 1040-NR preventivo. Una persona física generalmente solo obtiene deducciones en una declaración presentada dentro de los 16 meses siguientes a su fecha de vencimiento. Por eso, si el IRS encuentra después ingresos vinculados efectivamente, una declaración tardía puede gravarse sin deducciones (Publicación 519).

Los no residentes generalmente no pagan el impuesto por trabajo independiente de EE. UU., salvo que un acuerdo de seguridad social los incorpore al sistema de EE. UU. (Publicación 519).

¿Lo protege el tratado tributario?

Generalmente no, en el caso de ingresos obtenidos mediante una LLC que no es residente de Canadá. El Artículo IV(7)(a) del tratado dice que un monto no se trata como obtenido por un residente de Canadá cuando EE. UU. lo considera obtenido mediante una entidad no residente en Canadá y Canadá, al no tratar a esa entidad como transparente, lo grava de forma distinta a como lo haría si se obtuviera directamente (texto del tratado). La Explicación técnica da este mismo caso: los ingresos de fuente estadounidense de una entidad de EE. UU. que Canadá trata como corporación no se consideran obtenidos por sus propietarios residentes en Canadá, aunque EE. UU. trate a la entidad como transparente.

El efecto práctico es que, por lo general, no hay alivio del tratado para esos ingresos. Eso incluye el Artículo VII, que normalmente permite a EE. UU. gravar las utilidades empresariales de un canadiense solo mediante un establecimiento permanente en EE. UU. Si la LLC es residente de Canadá (véase más abajo), cómo se aplica el tratado requiere su propia revisión.

¿Qué más se aplica del lado de EE. UU.?

• Form W-8BEN. Cuando un cliente de EE. UU. se lo pide, usted lo entrega a su nombre. El propietario único de una entidad ignorada se trata como beneficiario final de sus ingresos. Si los ingresos están vinculados efectivamente con un negocio o actividad comercial en EE. UU., entregue en su lugar el Form W-8ECI. El Form W-8ECI no cubre el pago por servicios que usted mismo presta en EE. UU. El cliente generalmente debe retener 30% de ese pago. La exención habitual es una solicitud de beneficios del tratado en el Form 8233, que la regla del tratado descrita arriba puede excluir para pagos obtenidos mediante la LLC (instrucciones del Form W-8ECI; instrucciones del Form 8233). Un propietario que es una corporación usa el Form W-8BEN-E en lugar del W-8BEN (instrucciones del Form W-8BEN).
• FBAR. Una LLC de EE. UU. es una persona de EE. UU. para efectos de la FBAR aunque sea una entidad ignorada para efectos fiscales. Por eso, una cuenta bancaria canadiense a nombre de la LLC puede exigir una FBAR (instrucciones de la FBAR). Consulte Declaración de cuentas en el extranjero.
• Informe de beneficiarios finales. FinCEN ahora exime a las empresas constituidas en EE. UU. (FinCEN).

¿Qué exige Canadá?

¿Es la LLC residente de Canadá?

Revise esto primero. Una empresa generalmente es residente donde se ejerce realmente su administración y control central, una cuestión de hecho (CRA: residencia de una corporación). Una LLC cuyo único propietario vive en Canadá y toma aquí sus decisiones tiene un riesgo real de ser residente de Canadá.

Puede que la regla de desempate del tratado para empresas no ayude. Se aplica a una empresa que es residente de ambos países (Artículo IV(3)), y la Explicación técnica dice que una LLC que no tributa por sí misma en EE. UU. no es residente de EE. UU. según el tratado. La página de la CRA citada arriba también dice que una empresa que reclama residencia por el tratado debe tributar de forma integral en el país del tratado.

Si la LLC es residente de Canadá:

• Presenta un T2 cada año, como toda corporación residente (CRA: quién presenta un T2), dentro de los seis meses siguientes al cierre de su año (CRA: cuándo presentar).
• No es una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC), que debe estar constituida en Canadá o ser residente aquí desde el 18 de junio de 1971 (CRA: tipo de corporación). Por eso no puede reclamar la deducción para pequeñas empresas (guía del T2, capítulo 4).
• Por la misma razón, los dividendos que le paga se gravan en su T1 sin el ajuste al alza (gross-up) ni el crédito fiscal por dividendos que compensan el impuesto corporativo sobre los dividendos de corporaciones canadienses (s. 82(1)(d); s. 89(1)).
• Declara los dividendos que le paga en un comprobante T5 y un resumen, a más tardar el último día de febrero después del año calendario (Income Tax Regulations, s. 201; s. 205).
• No es una filial extranjera, así que las reglas del T1134 que siguen no se aplican.

Una LLC no residente también debe presentar un T2 por cualquier año en que realice actividades empresariales en Canadá, aunque reclame una exención del tratado (CRA: quién presenta un T2). Entonces tributa en Canadá sobre sus ingresos gravables obtenidos en Canadá (s. 2(3)) y puede deber además el impuesto sobre sucursales (s. 219). Como ni la LLC ni usted son residentes de EE. UU. según el tratado, la Explicación técnica indica que la protección del establecimiento permanente no está disponible para ella. Si trabajar desde casa en Canadá significa que la LLC realiza actividades empresariales aquí depende de los hechos.

¿Cuándo presenta usted el Form T1134?

Si la LLC no es residente de Canadá, es su filial extranjera cuando usted posee al menos 1% y usted junto con personas relacionadas posee al menos 10% (Income Tax Act, s. 95(1)). Una LLC de su propiedad total también es una filial extranjera controlada, por lo que usted presenta el suplemento completo con los estados financieros de la LLC (CRA: preguntas sobre el T1134).

• Fecha de vencimiento: dentro de los 10 meses siguientes al cierre de su año fiscal, que para una persona física es el 31 de octubre (s. 233.4(4); CRA). Es independiente de su T1. Las personas físicas pueden presentarlo por vía electrónica.
• Primer año en Canadá: una persona física no lo presenta, ni tampoco el Form T1135, por el año en que pasa a ser residente de Canadá por primera vez (s. 233.7).
• LLC inactiva: no hace falta suplemento si el costo de sus acciones se mantiene por debajo de C$100,000 todo el año, los ingresos brutos de la LLC son menores de C$100,000 y el valor de mercado de sus activos nunca supera C$1,000,000 durante el año. Aun así, debe incluirla en el resumen.
• Presentación tardía: C$25 por día, con un mínimo de C$100 y un máximo de C$2,500, y más si la omisión es intencional o de negligencia grave (CRA: tabla de multas). La CRA también dispone de tres años adicionales para reevaluar ingresos vinculados con una filial extranjera (CRA).

¿Cuándo grava Canadá los ingresos de una LLC no residente?

Depende del tipo de ingreso:

La última fila es la más importante para los profesionales autónomos y consultores. Cuando usted es quien hace el trabajo, la idea de que los ingresos de la LLC tributan en Canadá solo cuando usted los retira generalmente no se cumple. Existe una deducción aparte para evitar que el FAPI se grave de nuevo cuando se pague después (s. 91(5)). No se incluye nada por un año en que el FAPI de la LLC sea de C$5,000 o menos (s. 95(1), "participating percentage").

El dinero que usted recibe de otra forma que no sea una distribución también puede contar, sea o no la LLC residente de Canadá. Los gastos personales que la LLC paga por usted generalmente son un beneficio del accionista. Un préstamo de la LLC es ingreso, salvo que usted lo devuelva dentro del año siguiente al cierre del año fiscal de la LLC y no como parte de una serie de préstamos y devoluciones (s. 15).

¿Presenta usted el Form T1135 por la LLC?

No, si la LLC no es residente de Canadá: las acciones y deudas de una corporación no residente que es su filial extranjera no son bienes extranjeros específicos (s. 233.3(1); CRA: T1135). Si la LLC es residente de Canadá, esa exclusión no se aplica, y si su participación cuenta para el umbral requiere una revisión. Sus otros bienes extranjeros siguen contando, como una cuenta bancaria de EE. UU. a su nombre. Consulte Declaración de bienes extranjeros y filiales.

¿Pueden gravarse dos veces los mismos ingresos?

Sí. El crédito canadiense por impuestos extranjeros generalmente es el menor entre el impuesto extranjero pagado y el impuesto canadiense sobre esos ingresos, y se reclama en los Forms T2209 y T2036 (CRA: línea 40500). Funciona bien cuando ambos países gravan los mismos ingresos, en el mismo año y a la misma persona. Con una LLC de EE. UU., los tres puntos pueden diferir (Folio S5-F2-C1):

• Momento. EE. UU. lo grava en el año en que la LLC obtiene los ingresos. Canadá puede gravar un dividendo años después, y es posible que el impuesto de EE. UU. pagado antes no lo reduzca. El impuesto extranjero cuenta para el año en que se debe según la ley extranjera (¶1.32), y el impuesto sobre ingresos no empresariales no utilizado no se puede trasladar a otro año. En su lugar puede admitirse una deducción, que da menos alivio (¶1.24).
• Tipo. El folio no trata las LLC. Su ejemplo más cercano es el impuesto de EE. UU. que paga, como accionista, un ciudadano de EE. UU. residente en Canadá sobre los ingresos de un negocio de una corporación S. No es impuesto sobre ingresos empresariales, porque el accionista no llevó a cabo el negocio, pero posiblemente sea impuesto sobre ingresos no empresariales (¶1.27). El FAPI puede añadir un límite. La ley cuenta el FAPI como ingresos de sus acciones (s. 91(1)). Si su impuesto de EE. UU. se trata como impuesto sobre su FAPI, cuenta para el crédito solo hasta 15% de los ingresos, y el resto solo se puede deducir (s. 20(11); ¶1.22).
• Contribuyente. La deducción canadiense por impuesto extranjero sobre el FAPI cuenta el impuesto pagado por la filial (s. 95(1), "foreign accrual tax"; s. 91(4)). Con una LLC ignorada, el impuesto de EE. UU. lo paga usted, no la LLC. Si la LLC es residente de Canadá, Canadá grava a la LLC mientras EE. UU. lo grava a usted.

Cómo se combinan estas reglas en su caso depende de sus hechos.

¿Qué pasa si la LLC es de una corporación canadiense?

Los resultados difieren lo suficiente como para requerir su propia revisión:

• EE. UU.: la LLC sigue presentando el Form 5472 con un Form 1120 pro forma. La corporación presenta el Form 1120-F si se dedica a un negocio o actividad comercial en EE. UU., y en otros casos, como ingresos de fuente estadounidense cuyo impuesto no se retuvo por completo. También puede deber el impuesto de EE. UU. sobre utilidades de sucursales (branch profits tax) sobre las utilidades de EE. UU. que no reinvierta (instrucciones del Form 1120-F). La regla del tratado en el Artículo IV(7)(a) se aplica de la misma forma a los ingresos obtenidos mediante la LLC.
• Canadá: si la LLC no es residente de Canadá, la corporación presenta el Form T1134 dentro de los 10 meses siguientes al cierre de su propio año (s. 233.4(4)), y el Form T106 si, en un negocio que opera, sus operaciones con la LLC y con otros no residentes relacionados suman más de C$1,000,000 en el año (s. 233.1). Consulte Declaración de bienes extranjeros y filiales. Una corporación no puede reclamar un crédito por impuestos extranjeros por el impuesto extranjero que se relaciona con sus ingresos por acciones de una filial extranjera. El alivio para ese impuesto pasa por otras reglas, como la sección 113 (Folio S5-F2-C1, ¶1.28 y ¶1.50).

¿Qué alternativas consideran las personas?

• Elegir tributar como corporación en el Form 8832. Entonces la LLC paga el impuesto corporativo de EE. UU. y presenta un Form 1120 completo, y ambos países ven una corporación. Aun así, presenta el Form 5472 por las operaciones declarables con usted u otras partes relacionadas. Una empresa gravable en EE. UU. puede ser residente de EE. UU. según el tratado, por lo que entonces puede aplicarse la regla de desempate para empresas del Artículo IV(3) (texto del tratado).
• Una corporación canadiense que hace negocios en EE. UU.
• Una corporación C de EE. UU.

Cada opción cambia las declaraciones de ambos países. En una empresa de EE. UU. que no es residente de Canadá, los ingresos por servicios que usted presta personalmente siguen siendo FAPI. Lo que puede cambiar es que el impuesto de EE. UU. que pague la empresa podría reducirlo (s. 91(4)). Compárelas en Cómo crear un negocio en EE. UU. siendo residente de Canadá.

Ejemplo

Solo como ilustración. No se calcula ningún impuesto.

Maya vive en Ontario y crea sitios web para clientes de EE. UU. mediante su propia LLC de un solo miembro en EE. UU. En un año, la LLC factura US$120,000 y gasta US$20,000, y Maya retira US$60,000 como distribución de utilidades. Ella hace todo el trabajo desde su casa en Ontario y nunca trabaja en EE. UU. La LLC solo tiene una cuenta bancaria en EE. UU.

En EE. UU.:

• La LLC presenta un Form 1120 pro forma con el Form 5472 a más tardar el 15 de abril, y declara los US$60,000 que Maya retiró y cualquier dinero que aportó.
• Maya entrega el Form W-8BEN a los clientes que se lo piden.
• Su trabajo se hace en Canadá, así que los ingresos generalmente son de fuente extranjera para EE. UU. Si nada más la vincula con un negocio o actividad comercial en EE. UU., puede que no tenga que presentar el Form 1040-NR, aunque puede optar por presentar uno preventivo. Una semana de trabajo en la oficina de un cliente en EE. UU. probablemente cambiaría eso, y puede que no haya protección del tratado.
• No hay FBAR: la LLC no tiene ninguna cuenta fuera de EE. UU.

En Canadá:

• Maya dirige la LLC desde Ontario, así que la LLC puede ser residente de Canadá. Si lo es, presenta un T2 sobre su utilidad de US$100,000, convertida a dólares canadienses, sin la deducción para pequeñas empresas. Los US$60,000 que Maya retiró son entonces también un dividendo en su T1, sin ajuste al alza ni crédito fiscal por dividendos.
• Si no es residente, Maya presenta el Form T1134 a más tardar el 31 de octubre, con los estados financieros de la LLC. Como ella presta los servicios personalmente, la utilidad de US$100,000 probablemente es FAPI en su T1 de ese año, incluidos los US$40,000 que quedaron en la LLC. Una deducción busca evitar que los US$60,000 que retiró se graven de nuevo. Ella no presenta el T1135 por la LLC.
• Aun si no es residente, la LLC puede realizar actividades empresariales en Canadá, ya que Maya hace el trabajo aquí. De ser así, también presenta un T2 y puede deber impuesto canadiense, incluido el impuesto sobre sucursales, por esos ingresos empresariales. Cómo interactúa ese impuesto con su FAPI es un tema técnico. Puede aplicarse un alivio como la deducción de la sección 91(4), por lo que ambos montos pueden no sumarse sin más.
• Si la LLC es residente de Canadá o realiza actividades empresariales aquí, probablemente deba registrarse para GST/HST: sus ventas de US$120,000 superan el límite de pequeño proveedor, aunque las ventas a clientes de EE. UU. probablemente tengan tasa cero.

En ambos casos, es probable que Canadá grave la utilidad en el año en que se obtiene, y no solo cuando Maya la retira.

¿Su caso es distinto?

• Es ciudadano de EE. UU. o titular de una green card: el lado de EE. UU. cambia por completo. Consulte Estadounidenses que viven en Canadá.
• Aún no ha constituido la LLC: compare primero las estructuras en Cómo crear un negocio en EE. UU. siendo residente de Canadá.
• La LLC tiene dos o más propietarios: la regla por defecto de EE. UU. pasa a ser la de una sociedad de personas, lo que cambia las declaraciones de EE. UU. Obtenga ayuda con impuestos transfronterizos.
• La LLC es propietaria de bienes inmuebles en EE. UU.: el alquiler de EE. UU. se grava a 30% del monto bruto, salvo que elija tributar sobre el ingreso neto por alquiler, lo que implica presentar el Form 1040-NR. Una venta se grava como ingreso empresarial, y el comprador puede tener que retener impuestos (Publicación 519). Obtenga ayuda con impuestos transfronterizos.
• También factura a clientes canadienses mediante la LLC: si la LLC no es residente de Canadá, esos clientes deben retener una parte de cada pago de honorarios por el trabajo hecho en Canadá. La LLC presenta un T2 para recuperar cualquier exceso, o solicita una exención por adelantado (IC75-6). Obtenga ayuda con impuestos transfronterizos.
• Omitió el Form 5472 o el Form 1040-NR: consulte Cómo ponerse al día con declaraciones omitidas de EE. UU..
• Omitió el Form T1134 o el Form T1135: consulte Declaración de bienes extranjeros y filiales.
• Pasa largas temporadas en EE. UU.: podría convertirse en residente de EE. UU. para efectos fiscales. Consulte Snowbirds y residencia en EE. UU..
• Va a dejar Canadá: Canadá generalmente trata las acciones de su LLC como vendidas a su valor de mercado cuando usted se va (CRA). Si la LLC es residente de Canadá y su administración también se va, la LLC puede deber su propio impuesto de salida (s. 128.1(4); s. 219.1). Obtenga ayuda con impuestos transfronterizos.
• Quiere que las declaraciones de ambos países se preparen juntas: consulte impuestos transfronterizos.