Negocio en EE. UU. desde Canadá: ¿qué estructura conviene?

¿Qué determina la elección?

Cuatro hechos definen la decisión: dónde y quién realiza el trabajo, dónde están los clientes, el personal y los activos, quién va a invertir y cómo retirará usted las utilidades.

Según el tratado, EE. UU. grava las utilidades comerciales de un residente de Canadá solo si provienen de un establecimiento permanente (PE) en EE. UU. (Convenio tributario entre Canadá y EE. UU., artículo VII). Los estados miran la actividad, no solo la constitución de la empresa: por ejemplo, Nueva York grava a una corporación constituida en otro lugar que haga negocios en Nueva York u obtenga ingresos de actividad en ese estado (Departamento de Impuestos de Nueva York).

Esta página supone que usted vive en Canadá y que no es ciudadano ni residente de EE. UU. para efectos fiscales.

¿Cómo se comparan las tres opciones?

¿Qué ocurre con una corporación canadiense que vende a clientes de EE. UU.?

Canadá la grava como corporación residente. El impuesto federal de EE. UU. alcanza sus utilidades comerciales solo si tiene un PE en EE. UU.; los estados aplican sus propias reglas.

Un PE incluye lo siguiente (artículo V):

• un lugar fijo de negocios en EE. UU., como una oficina, una sucursal o un lugar de dirección;
• una persona en EE. UU. que habitualmente celebra contratos en nombre de la corporación (un agente independiente que actúa en el curso ordinario de su negocio no cuenta);
• servicios de una persona presente en EE. UU. durante 183 días o más en cualquier período de 12 meses, si más del 50% de los ingresos brutos de la corporación por su negocio activo en ese período provienen de los servicios de esa persona en EE. UU.;
• servicios prestados en EE. UU. durante 183 días o más en cualquier período de 12 meses en los mismos proyectos, o en proyectos relacionados, para clientes de EE. UU.

Un lugar que se usa solo para almacenar, exhibir o entregar mercancías propias de la corporación, como inventario en un almacén de EE. UU., no es un PE (artículo V, párrafo 6). Aun así, la corporación puede estar realizando actividades comerciales en EE. UU., por lo que pueden aplicar las presentaciones que se describen a continuación.

Presentaciones en EE. UU. Si la corporación realiza actividades comerciales en EE. UU. pero no tiene un PE, presenta el Form 1120-F y adjunta el Form 8833. El IRS exige que se divulgue la posición de que los ingresos comerciales no son atribuibles a un PE en EE. UU.; no divulgarla puede costar US$10,000 por cada omisión a una corporación, incluida una extranjera (Form 8833; Reglamento del Tesoro, sección 301.6712-1). El IRS también indica que una corporación extranjera presente un Form 1120-F de protección cuando tiene actividades limitadas en EE. UU., o cuando concluye que un tratado elimina su impuesto en EE. UU. Así conserva su derecho a las deducciones si esa conclusión resulta equivocada; por lo general, las deducciones exigen presentar la declaración dentro de los 18 meses posteriores a la fecha de vencimiento, que para una corporación sin oficina en EE. UU. suele ser el día 15 del mes 6 después del cierre del año (Instrucciones del Form 1120-F). Si la corporación se registra para hacer negocios en un estado de EE. UU., también puede tener que presentar un informe de beneficiarios finales ante FinCEN dentro de los 30 días posteriores al registro; las empresas constituidas en EE. UU. ya no lo presentan (FinCEN).

Estados. El tratado cubre el impuesto federal sobre la renta de EE. UU. (artículo II). Su regla sobre el PE no limita los impuestos estatales, así que un estado puede gravar a una corporación canadiense que cumpla las reglas del propio estado (Explicación técnica del Tesoro sobre el Convenio).

Trámites de los clientes. Los clientes de EE. UU. pueden pedirle el Form W-8BEN-E. Este formulario documenta que la corporación es extranjera y se entrega al cliente, no al IRS. Para el trabajo realizado en EE. UU., la corporación puede reclamar la exención del tratado en la Parte III del formulario (Instrucciones del Form W-8BEN-E).

Impuestos en Canadá. Toda corporación residente presenta una declaración T2 cada año, aunque no tenga impuesto por pagar (CRA), dentro de los seis meses posteriores al cierre de su año (CRA: cuándo presentar). También presenta el Form T1135 si sus bienes extranjeros, como una cuenta bancaria en EE. UU., costaron más de C$100,000 en cualquier momento del año; una cuenta en dólares estadounidenses en un banco de Canadá no es un bien extranjero solo por su moneda (CRA: preguntas sobre el T1135). Una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) paga una tasa federal neta de 9% sobre los ingresos de un negocio activo de hasta el límite de C$500,000, y 15% sobre el exceso, más el impuesto provincial (CRA: tasas del impuesto corporativo). El límite se comparte entre corporaciones asociadas, se reduce para corporaciones con mucho capital gravable o con ingresos pasivos, y cubre solo ingresos de un negocio activo realizado en Canadá (guía de la T2). Si usted sería empleado de su cliente de no ser por la corporación, la CRA puede tratarla como un negocio de servicios personales, que no recibe ni la deducción para pequeñas empresas ni la reducción general de impuestos y paga un impuesto adicional (CRA: negocio de servicios personales).

Inversionistas. Una corporación controlada por no residentes o por corporaciones públicas no es una CCPC (CRA: tipo de corporación), por lo que pierde la tasa para pequeñas empresas.

Cómo retirar el dinero. Sueldo o dividendos. Los dividendos de una corporación canadiense gravable califican para el crédito fiscal por dividendos (CRA).

Si la corporación sí tiene un PE en EE. UU., EE. UU. grava las utilidades atribuibles a ese PE (artículo VII), puede sumar un impuesto de sucursal (un impuesto de EE. UU. sobre las utilidades del PE que no se reinvierten en EE. UU.) que el tratado limita (artículo X), y Canadá otorga un crédito por el impuesto de EE. UU. sobre esas utilidades (artículo XXIV).

¿Qué ocurre con una corporación C de EE. UU.?

La corporación paga el impuesto federal de EE. UU. de 21% sobre sus ingresos gravables (Instrucciones del Form 1120), más el impuesto estatal cuando corresponda. Usted paga impuestos en Canadá sobre lo que ella le paga. Si usted mismo hace el trabajo de la corporación, Canadá por lo general también lo grava cada año por las utilidades de la corporación como ingreso de propiedad extranjera acumulado (FAPI), aunque no se pague nada, con una deducción basada en el impuesto de EE. UU. que pagó la corporación (Income Tax Act, sección 95(2)(b); sección 91(1) y (4)).

Presentaciones en EE. UU. Form 1120, por lo general a más tardar el día 15 del mes 4 después del cierre del año (antes en algunos cierres al 30 de junio). Una corporación con al menos 25% de propiedad de una persona extranjera generalmente presenta el Form 5472 si tuvo transacciones reportables con una parte relacionada (Instrucciones del Form 1120). La multa por no presentarlo es de US$25,000 (Instrucciones del Form 5472). El estado donde se constituyó puede cobrar un impuesto anual aunque usted no haga negocios allí: toda corporación de Delaware presenta un informe anual y paga el impuesto de franquicia (División de Corporaciones de Delaware).

Presentaciones en Canadá. Una corporación de EE. UU. de su propiedad es su filial extranjera. Usted presenta el Form T1134 cada año, a más tardar 10 meses después del cierre de su año fiscal (CRA: T1134). Vea informes de bienes extranjeros y de filiales.

Desde dónde se dirige. Una corporación es residente del lugar donde se ejerce su administración y control central (CRA: residencia de una corporación). Una corporación de EE. UU. dirigida desde Canadá puede ser residente de ambos países; en ese caso, el tratado la considera residente solo de EE. UU., donde fue creada (artículo IV). Pero si el trabajo se hace en Canadá, la corporación puede tener un PE en Canadá. Canadá puede entonces gravar las utilidades de ese trabajo (artículo VII), y una corporación no residente que hace negocios en Canadá presenta una T2 aunque reclame una exención del tratado (CRA).

Cómo retirar el dinero. Los dividendos pagados a una persona extranjera están sujetos a un impuesto de EE. UU. de 30%, salvo que un tratado lo reduzca (IRS: ingresos FDAP). La tasa del tratado es 15% si usted posee las acciones personalmente, y 5% si el propietario es una empresa canadiense con al menos 10% de las acciones con derecho a voto (artículo X). La corporación retiene el impuesto y presenta los Forms 1042 y 1042-S (Instrucciones del Form 1042); entréguele el Form W-8BEN para obtener la tasa del tratado (IRS).

En Canadá usted declara el dividendo completo. Los dividendos extranjeros no reciben el crédito fiscal por dividendos; usted puede reclamar un crédito por impuestos extranjeros por el impuesto de EE. UU. retenido (CRA: línea 12100). El crédito cubre solo el impuesto extranjero que usted pagó, no el impuesto de EE. UU. de la corporación (Folio S5-F2-C1, párrafo 1.37). Si Canadá ya gravó la utilidad a su nombre como FAPI, usted puede deducir gran parte del dividendo para que no se grave dos veces (sección 91(5)). En cambio, una sociedad de cartera canadiense que recibe el dividendo deduce una parte o la totalidad, según cómo se obtuvieron y se gravaron las utilidades de la filial (sus cuentas de excedente) (Income Tax Act, sección 113).

Impuesto sobre sucesiones. Las acciones de una corporación de EE. UU. que usted posee personalmente son bienes de EE. UU. para el impuesto sobre sucesiones de EE. UU. (26 USC 2104). Si sus bienes en EE. UU. valen más de US$60,000 al momento de su fallecimiento, su sucesión presenta el Form 706-NA; el tratado permite un crédito prorrateado (IRS: impuesto sobre sucesiones para no residentes). Las acciones de una corporación canadiense no son bienes de EE. UU.

¿Qué ocurre con una LLC de EE. UU.?

Cada país ve a un contribuyente distinto. EE. UU. ve a través de una LLC de un solo miembro y llega hasta usted; Canadá trata a la LLC como una corporación.

• EE. UU. Una LLC de un solo miembro es una entidad ignorada (disregarded entity), salvo que elija, en el Form 8832, tributar como corporación (IRS); con esa elección tributa como la corporación de EE. UU. descrita arriba. Una LLC ignorada de propiedad total de una persona extranjera aun así presenta un Form 1120 pro forma con el Form 5472 por cada año en que tenga una transacción reportable con usted, como dinero que usted aporta o retira (Instrucciones del Form 5472). El estado donde se constituyó puede cobrar un impuesto anual: una LLC de Delaware paga uno por cada año en que figura en los registros del estado (División de Corporaciones de Delaware). Vea presentación de una LLC de un solo miembro de propiedad extranjera y cuándo los propietarios extranjeros deben pagar impuestos en EE. UU..
• Canadá. La CRA trata a una LLC de EE. UU. como una corporación (Circular de información IC71-17R6, párrafo 88). Si la LLC no es residente de Canadá, usted presenta el T1134 por ella. Canadá lo grava entonces como accionista sobre lo que la LLC le paga y, si usted mismo hace el trabajo, por lo general también sobre sus utilidades de cada año como ingreso de propiedad extranjera acumulado (FAPI), aunque no se pague nada (Income Tax Act, sección 95(2)(b)). Vea propietario canadiense de una LLC de EE. UU..
• Desajuste. EE. UU. lo grava a usted por las utilidades comerciales de la LLC en EE. UU. a medida que se generan; Canadá lo grava por las distribuciones y, con frecuencia, por el FAPI. Estos ingresos pueden caer en años distintos y ser de tipos distintos, por lo que el impuesto de EE. UU. puede no compensar por completo el impuesto de Canadá. El resultado depende de los hechos.
• Límites del tratado. Los ingresos de fuente estadounidense de una entidad de EE. UU. que Canadá trata como corporación no se consideran obtenidos por sus propietarios residentes de Canadá para efectos del tratado, aunque EE. UU. trate a la entidad como transparente (artículo IV, párrafo 7(a); Explicación técnica del Tesoro). Por eso, los beneficios del tratado pueden no aplicar a los ingresos obtenidos a través de la LLC.
• Residencia. Según el tratado, una LLC ignorada no es residente de EE. UU. (Explicación técnica del Tesoro), así que no se aplica la regla de desempate que protege a una corporación de EE. UU. Una LLC administrada desde Canadá puede ser residente de Canadá. Si lo es, presenta una T2 y paga el impuesto corporativo canadiense sobre sus propias utilidades, sin la tasa para pequeñas empresas, porque no fue constituida en Canadá y por lo tanto no es una CCPC (CRA: tipo de corporación). En ese caso no es su filial extranjera, por lo que no hay T1134 ni FAPI (Income Tax Act, sección 95(1)), y sus dividendos no reciben el crédito fiscal por dividendos (CRA).

¿Puede un residente de Canadá ser dueño de una corporación S?

No, a menos que también sea ciudadano o residente de EE. UU. Los accionistas de una corporación S no pueden ser extranjeros no residentes (IRS: corporaciones S). Vea si debe elegir el estatus de corporación S.

¿Y si sigue como trabajador independiente, sin empresa?

Se aplica la misma prueba del tratado: el impuesto federal de EE. UU. alcanza sus utilidades comerciales solo por medio de un PE en EE. UU. (artículo VII); los estados aplican sus propias reglas. Si usted realiza actividades comerciales en EE. UU., debe presentar el Form 1040-NR aunque el tratado exima los ingresos (Instrucciones del Form 1040-NR). Adjunte el Form 8833 por la posición de que no hay PE, salvo que los montos que reportaría sumen US$10,000 o menos en el año (Form 8833; Reglamento del Tesoro, sección 301.6114-1(c)(2)). Para el trabajo realizado en Canadá, los clientes de EE. UU. pueden pedirle el Form W-8BEN, la versión individual del formulario de condición de extranjero (IRS). Por cualquier trabajo que usted haga mientras está en EE. UU., el pagador generalmente debe retener 30%, salvo que usted le entregue el Form 8233 para reclamar la exención del tratado, que requiere un SSN o un ITIN (Instrucciones del Form 8233). Constituir una empresa en Canadá cambia sus impuestos en Canadá, no la prueba del tratado.

¿Los impuestos sobre las ventas dependen de la estructura?

En su mayoría no. El impuesto sobre las ventas depende de dónde y qué vende. Una diferencia puede estar en la inscripción: un negocio que opera en Canadá, incluida una corporación canadiense, debe inscribirse en el GST/HST una vez que supera el umbral de pequeño proveedor, aunque sus ventas sean exportaciones con tasa cero (CRA: cuándo inscribirse). Una empresa de EE. UU. que no opera en Canadá por lo general no debe hacerlo, pero una dirigida por un propietario que trabaja en Canadá puede estar haciendo negocios aquí.

• EE. UU. Un estado puede exigir que un vendedor sin presencia física en él cobre su impuesto sobre las ventas (South Dakota v. Wayfair). Cada estado fija sus propios umbrales y reglas.
• Canadá. La mayoría de los bienes y servicios exportados desde Canadá tienen tasa cero de GST/HST (CRA). Una empresa de EE. UU. que vende a clientes de Canadá puede tener que inscribirse: vea vendedores no residentes y digitales.

Ejemplo

Solo con fines ilustrativos. Maya vive en Ontario y no es ciudadana ni residente de EE. UU. Escribe software para clientes de EE. UU. desde su oficina en casa y nunca trabaja en EE. UU. Su negocio genera $100,000 de utilidades al año y ella las retira todas. Las cifras están en dólares canadienses, con los montos de EE. UU. tratados a la par; se ignoran el sueldo y los tramos del impuesto personal. Esto solo muestra dónde cae el impuesto.

En este ejemplo, la corporación de EE. UU. cuesta más impuestos y más declaraciones: sus dos impuestos de EE. UU. suman $32,850, frente a $11,200 de impuesto corporativo en Canadá, y la deducción por FAPI y el crédito por impuestos extranjeros de Canadá reducen solo el impuesto canadiense, nunca el de EE. UU. La comparación puede cambiar si Maya traslada trabajo, personal o activos a EE. UU., o si recibe inversionistas que exigen una empresa de EE. UU.

¿Su caso es distinto?

• Usted es ciudadano de EE. UU. o titular de la tarjeta de residencia permanente (green card) y vive en Canadá: las reglas son distintas, incluida la elegibilidad para la corporación S. Vea estadounidenses que viven en Canadá.
• Ya tiene una LLC de EE. UU.: vea propietario canadiense de una LLC de EE. UU..
• Usted trabaja en EE. UU., aunque sea por poco tiempo: revise la regla del PE por servicios y la retención en EE. UU. descritas arriba; para estancias largas, vea snowbirds y residencia en EE. UU..
• Omitió presentaciones en EE. UU., como el Form 5472: vea cómo ponerse al día con declaraciones omitidas en EE. UU..
• Tiene una empresa extranjera y necesita saber qué declarar en Canadá: vea informes de bienes extranjeros y de filiales.
• Tiene socios, inversionistas o más de un propietario: constitución de empresas.
• Quiere que revisemos la estructura según sus hechos: impuestos transfronterizos.