Empresa de EE. UU. con un socio extranjero: ¿LLC o corporación?

¿Pueden un residente de EE. UU. y una persona en el extranjero ser dueños de la misma empresa?

Sí. Por lo general, un residente de EE. UU. y una persona en el extranjero pueden ser dueños de la misma LLC o corporación C de EE. UU. La mayoría de los estados permite que personas y entidades extranjeras sean miembros de una LLC, pero los requisitos de constitución varían según el estado (IRS: LLC). Las reglas del IRS para las corporaciones de EE. UU. también prevén la propiedad extranjera.

El lugar donde vive una persona no define su situación fiscal en EE. UU. Un ciudadano de EE. UU. que vive en el extranjero es una persona de EE. UU. Por eso, su domicilio no lo convierte en socio extranjero ni activa la retención a socios extranjeros. Un ciudadano extranjero que vive en EE. UU. puede ser extranjero residente o no residente según las reglas fiscales. Determine la situación de cada persona antes de elegir una estructura (IRS: personas extranjeras; IRS: Publicación 519). Los impuestos estatales sobre la renta, el registro y las cuotas anuales requieren una revisión aparte en los estados donde se constituye y opera el negocio.

¿Podemos elegir el estatus de corporación S con un dueño no residente?

No, si el accionista propuesto es un extranjero no residente o una corporación. Una corporación S solo puede tener accionistas elegibles, y el IRS excluye a los extranjeros no residentes, las sociedades de personas y las corporaciones. Una LLC que elige tributar como corporación S debe cumplir la misma prueba de accionistas (IRS: corporaciones S).

La ciudadanía y la residencia fiscal importan más que el domicilio del accionista. A un ciudadano de EE. UU. en el extranjero no lo excluye la regla de los extranjeros no residentes, mientras que un ciudadano extranjero que es residente fiscal de EE. UU. puede ser elegible. Un no residente casado con un ciudadano o residente de EE. UU. puede hacer con su cónyuge la elección de la sección 6013(g) para ser tratado como residente de EE. UU. en el impuesto sobre la renta. Así puede ser dueño de una corporación S, pero ambos cónyuges tributan en EE. UU. por sus ingresos mundiales. Ambos firman una declaración escrita que se adjunta a su primera declaración conjunta. Una elección enmendada posterior, por lo general, debe presentarse dentro de los tres años siguientes a la declaración original o dentro de los dos años siguientes al pago del impuesto, el plazo que termine después (eCFR: reglas para accionistas S; IRS: Publicación 519).

También se aplican las demás condiciones de la corporación S, incluidas las reglas sobre sus acciones. Si es elegible, la empresa presenta el Form 2553, firmado por un ejecutivo y por todos los accionistas, por lo general dentro de los dos meses y 15 días siguientes al inicio del año fiscal previsto. La elección de corporación S vigente termina cuando un accionista deja de ser elegible. Tener acciones a través de una corporación extranjera impide el estatus de corporación S. Si el titular es ignorado para fines fiscales de EE. UU., su dueño debe cumplir la prueba de accionistas (IRS: instrucciones del Form 2553; Código de EE. UU.: sección 1362; IRS: instrucciones del Form 1120-S).

¿En qué se diferencian una LLC tratada como sociedad de personas y una corporación C?

Una LLC nacional con dos dueños es una sociedad de personas para el impuesto federal sobre la renta, salvo que elija ser tratada como corporación con el Form 8832. Una corporación C paga impuestos federales sobre sus propios ingresos gravables. Sus accionistas, por lo general, tributan cuando la corporación distribuye ganancias como dividendos (IRS: LLC; IRS: instrucciones del Form 1120). La tasa federal del impuesto sobre la renta de las corporaciones es 21% (IRS: instrucciones del Form 1120).

Si hay un socio extranjero, por lo general la sociedad de personas también presenta los Schedules K-2 y K-3, Parte X, salvo que se aplique una excepción (IRS: instrucciones de los K-2 y K-3).

Estos son resultados del impuesto federal sobre la renta. Los impuestos estatales y los impuestos de los dueños en sus países de residencia pueden cambiar el costo total. Antes de firmar los documentos de propiedad, compare la actividad prevista en EE. UU., las ganancias y el efectivo disponible para pagar a los dueños.

¿La LLC retiene impuestos si no le paga efectivo al socio extranjero?

Por lo general sí, si al socio extranjero se le asignan ingresos gravables vinculados con la actividad comercial de la LLC en EE. UU., o ingresos tratados como tales. El IRS los llama ingresos gravables efectivamente vinculados. La retención de la sección 1446 puede aplicarse aunque no haya distribución de efectivo, pero las reducciones o excepciones documentadas pueden bajarla o eliminarla (IRS: retención a sociedades de personas; IRS: quién debe retener). Si no hay ingresos asignables de ese tipo, esta regla no se aplica solo porque un socio viva en el extranjero.

El socio extranjero puede entregar a la LLC el Form 8804-C antes de que esta presente el Form 8804, para certificar deducciones o pérdidas que cumplan los requisitos. Un individuo no residente cuya participación en la sociedad de personas es su única fuente de partidas efectivamente vinculadas también puede usarlo para reclamar la exención cuando el impuesto de la sección 1446 sea menor que $1,000. La LLC decide si se apoya en el certificado. La LLC paga los anticipos a más tardar el día 15 de los meses 4, 6, 9 y 12 de su año fiscal. Por lo general, presenta los Forms 8804 y 8805 a más tardar el día 15 del mes 3 después del cierre del año (IRS: quién debe retener; IRS: instrucciones de los Forms 8804 y 8805). Para los cálculos y pagos, vea retención a socios extranjeros.

La LLC es quien debe el impuesto de la sección 1446 no pagado. Un dueño, administrador o ejecutivo responsable de entregarlo al IRS que no lo haga de forma deliberada puede deber personalmente la multa de la sección 6672, igual a la retención no pagada. La propiedad por sí sola no basta. Por lo general, el IRS tiene tres años para determinarla, contados desde el 15 de abril siguiente o desde la fecha de presentación de la declaración, la que sea posterior. La falta de declaraciones o las declaraciones fraudulentas, y algunas prórrogas, cambian ese límite (IRS: instrucciones de los Forms 8804 y 8805; IRS: manual sobre la multa por impuestos retenidos en fideicomiso).

¿Qué declara cada dueño con un Schedule K-1?

Cada socio usa el Schedule K-1 para declarar en su propia declaración su parte de las partidas de la sociedad de personas, sujeto a reglas que pueden limitar pérdidas y deducciones. El Form 1065 de la sociedad no reemplaza la declaración de ninguno de los dueños (IRS: instrucciones del Form 1065; IRS: instrucciones del K-1).

El K-1 muestra la parte del socio en los ingresos, las deducciones y los créditos. Cuando se exige, el Form 8805 muestra por separado la parte del socio extranjero en los ingresos gravables efectivamente vinculados y el crédito por el impuesto de la sección 1446 que se le asignó (IRS: instrucciones del Form 1065; IRS: instrucciones de los Forms 8804 y 8805).

Un cónyuge no residente que hace la elección presenta, en cambio, un Form 1040 conjunto para el año de la elección. Esa elección por sí sola no resuelve la obligación de retención a socios extranjeros de la LLC (IRS: Publicación 519; IRS: reglamento de la sección 1446).

La residencia fiscal del dueño extranjero también puede exigir una declaración en su país. La ciudadanía de EE. UU., la doble residencia, los beneficios de un tratado y la naturaleza de cada partida del K-1 pueden cambiar lo que debe presentar el dueño. Para la declaración propia de un individuo no residente, vea declaraciones de EE. UU. por ingresos comerciales de no residentes.

¿Qué ocurre cuando una corporación C le paga a un accionista extranjero?

La corporación C de EE. UU. presenta el Form 1120 y paga impuestos sobre sus ingresos gravables. Por lo general, una distribución a un accionista con cargo a las ganancias y utilidades es un dividendo. La ganancia retenida, por sí sola, no genera un Schedule K-1 de sociedad de personas (IRS: Publicación 542).

Cuando un accionista es un extranjero no residente o una entidad extranjera para fines fiscales de EE. UU., por lo general un dividendo de fuente estadounidense está sujeto a una retención de 30% y a la declaración de los Forms 1042 y 1042-S, sujeto a un tratado u otra reducción disponible (IRS: retención a extranjeros no residentes). Por lo general, ese accionista entrega el Form W-8 que corresponda. Un ciudadano de EE. UU. en el extranjero usa el Form W-9. La elección de la sección 6013(g) por sí sola no elimina la retención a no residentes sobre los dividendos (IRS: cómo reclamar los beneficios de un tratado tributario; IRS: Publicación 54; IRS: instrucciones del Form W-8BEN).

Por lo general, los Forms 1042 y 1042-S vencen el 15 de marzo posterior al año del pago (IRS: instrucciones del Form 1042; IRS: instrucciones del Form 1042-S).

La corporación responde, según la sección 1461, por el impuesto sobre dividendos que no retenga. Quien controla el pago también puede ser agente de retención y responder personalmente. La multa separada de la sección 6672 exige que una persona responsable incumpla de forma deliberada. Por lo general, el IRS tiene tres años para determinarla, contados desde la fecha de presentación del Form 1042 o desde el 15 de abril siguiente, la que sea posterior, con excepciones y prórrogas (Código de EE. UU.: sección 1461; IRS: agente de retención; IRS: manual sobre la multa por impuestos retenidos en fideicomiso; IRS: manual de procesamiento del Form 1042).

Un ciudadano o residente de EE. UU. declara los dividendos gravables en el Form 1040. Un extranjero no residente sin elección de tratamiento como residente, cuyo único ingreso en EE. UU. es un dividendo, por lo general no necesita presentar el Form 1040-NR si se retuvo todo el impuesto. Puede necesitar una declaración si se retuvo de menos o para reclamar un reembolso. Por lo general, una corporación extranjera sin actividad comercial en EE. UU. no necesita presentar el Form 1120-F si se retuvo todo su impuesto de EE. UU. (IRS: instrucciones del Form 1040-NR; IRS: instrucciones del Form 1120-F).

Una corporación C también puede necesitar el Form 5472 cuando tiene al menos un accionista extranjero directo o indirecto con 25% y una transacción con partes relacionadas que deba declararse. La propiedad extranjera por sí sola no lo exige. Un individuo con una elección de la sección 6013(g) vigente no es persona extranjera para esta prueba (IRS: instrucciones del Form 5472). Para las reglas de presentación y conservación de registros, vea presentaciones de una corporación C de propiedad extranjera.

¿Cambia la respuesta si un familiar en el extranjero hace una inversión pequeña?

Un accionista que sigue siendo extranjero no residente para las reglas del impuesto sobre la renta de EE. UU. impide el estatus de corporación S, incluso con una participación pequeña (IRS: corporaciones S). En una LLC tratada como sociedad de personas, una participación extranjera pequeña también puede generar retención si al socio se le asignan ingresos gravables vinculados con el negocio en EE. UU. (IRS: retención a sociedades de personas). Importan las asignaciones de ganancias del acuerdo operativo y la situación fiscal del inversionista.

En una corporación C, una participación extranjera pequeña no activa por sí sola el Form 5472, pero un dividendo de fuente estadounidense pagado a una persona extranjera aún puede generar retención y el Form 1042-S. La prueba de propiedad del Form 5472 incluye ciertas reglas de atribución entre familiares y entidades, así que el certificado de acciones de un accionista quizá no baste para saber si se alcanza el umbral (IRS: instrucciones del Form 5472; IRS: retención a extranjeros no residentes).

¿Qué pasa si el socio extranjero invierte a través de una empresa?

Importa la clasificación fiscal de la sociedad de cartera en EE. UU. Si es una entidad ignorada, su dueño se trata como el socio o el accionista (IRS: instrucciones del Form 1065; IRS: instrucciones del Form 1120-S). Si está clasificada como sociedad de personas, pueden aplicarse las reglas de retención y declaración para sociedades de personas en varios niveles (IRS: instrucciones de los Forms 8804 y 8805). Si una corporación extranjera es dueña de parte de una LLC tratada como sociedad de personas y la LLC realiza una actividad comercial en EE. UU., por lo general la corporación extranjera presenta el Form 1120-F. Sus ingresos asignados también pueden estar sujetos al impuesto sobre las ganancias de sucursales según las reglas aplicables (IRS: instrucciones del Form 1120-F).

Si la corporación extranjera tiene, en cambio, acciones de una corporación C, por lo general el impuesto de EE. UU. surge con el pago de un dividendo. Cualquier reducción por tratado se evalúa para esa corporación y no se presume por el domicilio de su dueño (IRS: cómo reclamar los beneficios de un tratado tributario). La declaración de EE. UU. de la empresa extranjera y su posición según el tratado requieren una revisión propia. Vea declaraciones de impuestos de EE. UU. de una empresa extranjera.

¿Qué problema adicional enfrenta un socio canadiense con una LLC de EE. UU.?

Canadá trata a una LLC de EE. UU. como una corporación sujeta a impuestos, aunque EE. UU. trate a una LLC con dos dueños como sociedad de personas. Esa diferencia puede llevar el impuesto de EE. UU. y el de Canadá a personas distintas o a años distintos. Por eso, el K-1 de EE. UU. y la retención no resuelven el resultado en Canadá (CRA: Asistencia de la autoridad competente, párrafo 88). Para las presentaciones en Canadá y el posible problema de doble tributación, vea socio canadiense en una LLC de EE. UU..

¿Podemos cambiar la clasificación fiscal más adelante sin costo?

Una LLC puede cambiar su clasificación fiscal federal con el Form 8832, pero la elección puede generar transacciones presuntas gravables. Lo firman todos los miembros actuales, o un ejecutivo, administrador o miembro autorizado. En un período retroactivo, también firman los dueños anteriores. Su fecha de vigencia puede ser hasta 75 días antes de la presentación o 12 meses después. Por lo general, no se permite otro cambio de clasificación durante 60 meses, salvo que la primera elección haya entrado en vigor con la constitución (IRS: Form 8832; IRS: consecuencias del cambio de clasificación de una LLC). Evalúe la estructura antes de emitir participaciones. Antes de cambiar una empresa existente, vea cómo cambiar la estructura de su negocio.

Ejemplo

Montos ilustrativos en dólares de EE. UU. Dos individuos son dueños de un negocio en EE. UU.: un residente fiscal de EE. UU. tiene el 60% y un extranjero no residente tiene el 40%. Suponga que el negocio tiene $100,000 de ingresos gravables, todos efectivamente vinculados con su actividad comercial en EE. UU., sin asignaciones especiales ni reducción por tratado.

Si su LLC se trata como sociedad de personas, declara $60,000 y $40,000 en los K-1 de los dueños. La parte de $40,000 del socio extranjero se le asigna aunque la LLC no haga distribuciones. A la tasa general del 37%, la LLC retendría $14,800 por ese socio, sujeto a cualquier reducción permitida. El socio extranjero usa el Form 8805 para reclamar la retención en una declaración de EE. UU. Los $14,800 son un pago a cuenta del impuesto, no necesariamente el impuesto final.

Si, en cambio, el negocio es una corporación C, suponga que paga $21,000 de impuesto corporativo federal sobre los $100,000 y distribuye los $79,000 restantes como dividendos. La parte del 40% del accionista extranjero en el dividendo es $31,600. A la tasa general de retención del 30%, la corporación retendría $9,480 sobre ese pago, sujeto a cualquier tasa permitida por un tratado. Después, cada accionista considera el dividendo en su propia declaración y ninguno recibe un K-1 de sociedad de personas. Ambos ejemplos omiten los impuestos estatales y otros impuestos.

¿Su caso es distinto?

• El dueño extranjero vive en Canadá: la clasificación de la LLC en Canadá cambia la comparación. Vea socio canadiense en una LLC de EE. UU..
• El dueño extranjero es una empresa: su Form 1120-F y su posición según el tratado requieren revisión. Vea declaraciones de impuestos de EE. UU. de una empresa extranjera.
• Necesita calcular o corregir la retención a socios extranjeros: vea retención a socios extranjeros.
• La corporación C tiene dueños extranjeros y operaciones con partes relacionadas: vea presentaciones de una corporación C de propiedad extranjera.
• Está decidiendo cómo pagarle a un dueño en el extranjero: vea cómo pagarse como dueño extranjero.
• La entidad ya existe o se hizo una elección: vea cómo cambiar la estructura de su negocio.
• Está eligiendo ahora la entidad y las condiciones de propiedad: reúna la ciudadanía, la residencia fiscal y la entidad legal de cada dueño, las participaciones propuestas en la propiedad y las ganancias, el estado de constitución, las actividades previstas en EE. UU. y las proyecciones de ganancias, efectivo y pagos. Revise todo junto con nuestro servicio de impuestos transfronterizos antes de emitir participaciones.