Société américaine, copropriétaire étranger : LLC ou société?

Un résident américain et une personne à l'étranger peuvent-ils détenir la même entreprise?

Oui. Un résident américain et une personne à l'étranger peuvent généralement détenir la même LLC ou la même société de type C américaine. La plupart des États permettent à des particuliers et à des entités étrangers d'être membres d'une LLC, mais les règles de constitution varient selon l'État (IRS : LLC). La propriété étrangère est aussi prévue par les règles de l'IRS pour les sociétés américaines.

Le lieu de résidence d'une personne ne détermine pas son statut fiscal américain. Un citoyen américain à l'étranger est une personne américaine : son adresse seule n'en fait donc pas un associé étranger et ne déclenche pas la retenue sur les associés étrangers. Un citoyen étranger qui vit aux États-Unis peut être résident ou non-résident étranger selon les règles fiscales. Établissez le statut de chaque particulier avant de choisir une structure (IRS : personnes étrangères; IRS : Publication 519). Les impôts des États sur le revenu, l'enregistrement et les frais annuels exigent une vérification distincte dans les États où l'entreprise est constituée et exerce ses activités.

Pouvons-nous choisir le statut de société de type S avec un propriétaire non-résident?

Non, si l'actionnaire proposé est un non-résident étranger ou une société. Une société de type S ne peut avoir que des actionnaires admissibles; l'IRS exclut les non-résidents étrangers, les sociétés de personnes et les sociétés. Une LLC qui choisit l'imposition d'une société de type S est soumise au même critère applicable aux actionnaires (IRS : sociétés de type S).

La citoyenneté et la résidence fiscale comptent plus que l'adresse de l'actionnaire. Un citoyen américain à l'étranger n'est pas exclu par la règle sur les non-résidents étrangers, alors qu'un citoyen étranger qui est résident fiscal américain peut être admissible. Un non-résident marié à un citoyen ou à un résident américain peut faire avec son conjoint le choix de la section 6013(g) pour être traité comme un résident américain aux fins de l'impôt sur le revenu : la détention d'actions d'une société de type S devient alors possible, mais les deux conjoints sont imposés aux États-Unis sur leur revenu mondial. Les deux signent un énoncé joint à leur première déclaration conjointe; un choix modifié ultérieurement doit généralement être produit dans les trois ans suivant la déclaration initiale ou dans les deux ans suivant le paiement de l'impôt, selon la dernière de ces dates (eCFR : règles applicables aux actionnaires d'une société de type S; IRS : Publication 519).

D'autres conditions applicables aux sociétés de type S demeurent, notamment ses règles sur les actions. Si elle est admissible, l'entreprise produit le formulaire 2553, signé par un dirigeant et par tous les actionnaires, généralement dans les deux mois et 15 jours suivant le début de l'année d'imposition visée. Un choix de type S existant prend fin lorsqu'un actionnaire cesse d'être admissible. Détenir des actions par l'intermédiaire d'une société étrangère empêche le statut de type S; si le détenteur est ignoré aux fins de l'impôt américain, son propriétaire doit satisfaire au critère applicable aux actionnaires (IRS : instructions du formulaire 2553; US Code : section 1362; IRS : instructions du formulaire 1120-S).

En quoi une LLC imposée comme société de personnes diffère-t-elle d'une société de type C?

Une LLC américaine à deux propriétaires est une société de personnes aux fins de l'impôt fédéral sur le revenu, sauf si elle choisit le traitement de société au moyen du formulaire 8832. Une société de type C paie l'impôt fédéral sur son propre revenu imposable; les actionnaires sont généralement imposés lorsqu'elle distribue ses bénéfices sous forme de dividendes (IRS : LLC; IRS : instructions du formulaire 1120). Le taux fédéral de l'impôt des sociétés est de 21 % (IRS : instructions du formulaire 1120).

Avec un associé étranger, la société de personnes produit généralement aussi les annexes K-2 et K-3, partie X, sauf si une exception s'applique (IRS : instructions des annexes K-2 et K-3).

Ce sont des résultats d'impôt fédéral sur le revenu. Les impôts des États et l'impôt des propriétaires dans leur pays de résidence peuvent modifier le coût total. Comparez l'activité américaine prévue, les bénéfices et les liquidités disponibles pour payer les propriétaires avant de signer les documents de propriété.

La LLC retiendra-t-elle de l'impôt si elle ne verse aucun argent à l'associé étranger?

Habituellement, oui, si le revenu imposable attribué à l'associé étranger est lié à l'activité commerciale américaine de la LLC, ou est traité comme tel. L'IRS appelle ce revenu « effectively connected taxable income ». La retenue de la section 1446 peut s'appliquer même sans distribution en argent, mais des réductions ou exceptions documentées peuvent la diminuer ou l'éliminer (IRS : retenue sur les sociétés de personnes; IRS : qui doit retenir). S'il n'y a aucun revenu attribuable de ce genre, cette règle ne s'applique pas du seul fait qu'un associé vit à l'étranger.

L'associé étranger peut remettre à la LLC le formulaire 8804-C avant qu'elle produise le formulaire 8804, afin d'attester des déductions ou des pertes admissibles. Un particulier non-résident dont la participation dans la société de personnes est sa seule source d'éléments liés à une activité commerciale aux États-Unis peut aussi l'utiliser pour demander l'exemption lorsque l'impôt de la section 1446 serait inférieur à 1 000 $; la LLC décide si elle se fie à l'attestation. La LLC verse des acomptes au plus tard le 15e jour des 4e, 6e, 9e et 12e mois de son année d'imposition et produit généralement les formulaires 8804 et 8805 au plus tard le 15e jour du 3e mois suivant la fin de l'exercice (IRS : qui doit retenir; IRS : instructions des formulaires 8804 et 8805). Consultez la retenue sur les associés étrangers pour les calculs et les paiements.

La LLC doit de l'impôt de la section 1446 impayé. Un propriétaire, un gestionnaire ou un dirigeant chargé de le verser qui omet volontairement de le faire peut devoir personnellement une pénalité de la section 6672 égale à la retenue impayée; la seule qualité de propriétaire ne suffit pas. L'IRS dispose généralement de trois ans à compter de la dernière des dates suivantes, soit le 15 avril suivant ou la date de production de la déclaration, pour établir la cotisation; l'absence de déclaration, la fraude et certaines prolongations modifient cette limite (IRS : instructions des formulaires 8804 et 8805; IRS : manuel sur la pénalité relative aux sommes détenues en fiducie).

Que déclare chaque propriétaire à partir d'une annexe K-1?

Chaque associé utilise l'annexe K-1 pour déclarer sa part des éléments de la société de personnes dans sa propre déclaration, sous réserve des règles qui peuvent limiter les pertes et les déductions. Le formulaire 1065 de la société de personnes ne remplace la déclaration d'aucun des propriétaires (IRS : instructions du formulaire 1065; IRS : instructions de l'annexe K-1).

L'annexe K-1 indique la part de l'associé dans les revenus, les déductions et les crédits. Lorsqu'il est exigé, le formulaire 8805 indique séparément la part d'un associé étranger dans le revenu imposable lié à une activité commerciale aux États-Unis et le crédit d'impôt de la section 1446 qui lui est attribué (IRS : instructions du formulaire 1065; IRS : instructions des formulaires 8804 et 8805).

Un conjoint non-résident qui fait le choix produit plutôt un formulaire 1040 conjoint pour l'année du choix. Ce choix seul ne règle pas l'obligation de retenue de la LLC à l'égard des associés étrangers (IRS : Publication 519; IRS : règlements de la section 1446).

La résidence fiscale du propriétaire étranger peut aussi exiger une déclaration à l'étranger. La citoyenneté américaine, la double résidence, les demandes fondées sur une convention fiscale et la nature de chaque élément de l'annexe K-1 peuvent modifier ce que le propriétaire doit produire. Pour la déclaration d'un particulier non-résident, consultez les déclarations américaines pour le revenu d'entreprise d'un non-résident.

Que se passe-t-il quand une société de type C verse un montant à un actionnaire étranger?

La société de type C américaine produit le formulaire 1120 et paie l'impôt sur son revenu imposable. Une distribution à un actionnaire prélevée sur les bénéfices et profits (earnings and profits) est généralement un dividende; les bénéfices non distribués seuls ne donnent pas lieu à une annexe K-1 de société de personnes (IRS : Publication 542).

Lorsqu'un actionnaire est un non-résident étranger ou une entité étrangère aux fins de l'impôt américain, un dividende de source américaine est généralement assujetti à une retenue de 30 % et à la production des formulaires 1042 et 1042-S, sous réserve d'une convention fiscale ou d'une autre réduction applicable (IRS : retenue sur les non-résidents étrangers). Cet actionnaire remet généralement le formulaire W-8 approprié; un citoyen américain à l'étranger utilise le formulaire W-9. Le choix de la section 6013(g) seul n'élimine pas la retenue des non-résidents sur les dividendes (IRS : demander les avantages d'une convention fiscale; IRS : Publication 54; IRS : instructions du formulaire W-8BEN).

Les formulaires 1042 et 1042-S sont généralement exigibles le 15 mars suivant l'année du paiement (IRS : instructions du formulaire 1042; IRS : instructions du formulaire 1042-S).

La société est responsable, selon la section 1461, de l'impôt sur les dividendes qu'elle omet de retenir. Une personne qui contrôle le paiement peut aussi être un agent de retenue et être personnellement responsable; une pénalité distincte de la section 6672 exige le manquement volontaire d'une personne responsable. L'IRS dispose généralement de trois ans à compter de la dernière des dates suivantes, soit la date de production du formulaire 1042 ou le 15 avril suivant, pour établir la cotisation, avec des exceptions et des prolongations (US Code : section 1461; IRS : agent de retenue; IRS : manuel sur la pénalité relative aux sommes détenues en fiducie; IRS : manuel de traitement du formulaire 1042).

Un particulier citoyen ou résident américain déclare les dividendes imposables sur le formulaire 1040. Un non-résident étranger sans choix de traitement comme résident, dont le seul revenu américain est un dividende, n'a généralement pas à produire le formulaire 1040-NR si l'impôt complet a été retenu; une déclaration peut être nécessaire si la retenue était insuffisante ou pour demander un remboursement. Une société étrangère sans activité commerciale aux États-Unis n'a généralement pas à produire le formulaire 1120-F si tout son impôt américain a été retenu (IRS : instructions du formulaire 1040-NR; IRS : instructions du formulaire 1120-F).

Une société de type C peut aussi devoir produire le formulaire 5472 lorsqu'elle compte au moins un actionnaire étranger détenant directement ou indirectement 25 % et qu'elle a une opération déclarable avec une partie liée. La propriété étrangère seule ne l'exige pas; un particulier ayant fait un choix valide selon la section 6013(g) n'est pas une personne étrangère aux fins de ce critère (IRS : instructions du formulaire 5472). Consultez les productions d'une société de type C à capitaux étrangers pour les règles de production et de tenue des registres.

Un petit investissement d'un proche à l'étranger change-t-il la réponse?

Un actionnaire qui demeure non-résident étranger aux fins de l'impôt américain exclut le statut de société de type S, même avec une petite participation (IRS : sociétés de type S). Dans une LLC imposée comme société de personnes, une petite participation étrangère peut aussi donner lieu à une retenue lorsque l'associé se voit attribuer un revenu imposable lié à l'activité américaine (IRS : retenue sur les sociétés de personnes). Les attributions de bénéfices de la convention d'exploitation et le statut fiscal de l'investisseur comptent.

Pour une société de type C, une petite part étrangère ne déclenche pas à elle seule le formulaire 5472, mais un dividende de source américaine versé à une personne étrangère peut tout de même entraîner une retenue et le formulaire 1042-S. Le critère de propriété du formulaire 5472 comprend certaines règles d'attribution familiale et d'entité : l'attestation d'un actionnaire seule peut donc ne pas montrer si le seuil est atteint (IRS : instructions du formulaire 5472; IRS : retenue sur les non-résidents étrangers).

Et si le copropriétaire étranger investit par l'intermédiaire d'une société?

La classification fiscale américaine de la société de portefeuille compte : si elle est ignorée, son propriétaire est traité comme l'associé ou l'actionnaire (IRS : instructions du formulaire 1065; IRS : instructions du formulaire 1120-S). Si elle est classée comme société de personnes, les règles de retenue et de déclaration des sociétés de personnes à plusieurs niveaux peuvent s'appliquer (IRS : instructions des formulaires 8804 et 8805). Si une société étrangère détient une partie d'une LLC imposée comme société de personnes et que la LLC exerce une activité commerciale aux États-Unis, la société étrangère produit généralement le formulaire 1120-F; son revenu attribué peut aussi être assujetti à l'impôt sur les bénéfices des succursales selon les règles applicables (IRS : instructions du formulaire 1120-F).

Si la société étrangère détient plutôt des actions d'une société de type C, l'impôt américain découle généralement du paiement d'un dividende, et toute réduction prévue par une convention fiscale est vérifiée pour cette société, non présumée d'après l'adresse de son propriétaire (IRS : demander les avantages d'une convention fiscale). La déclaration américaine de la société étrangère et sa situation à l'égard des conventions fiscales demandent un examen distinct; consultez les déclarations fiscales américaines d'une société étrangère.

Quel problème supplémentaire un copropriétaire canadien d'une LLC américaine rencontre-t-il?

Le Canada traite une LLC américaine comme une société imposable, même lorsque les États-Unis traitent une LLC à deux propriétaires comme une société de personnes. Ce décalage peut faire porter l'impôt américain et l'impôt canadien sur des personnes différentes ou à des années différentes : l'annexe K-1 américaine et la retenue ne règlent donc pas le résultat canadien (ARC : aide de l'autorité compétente, paragraphe 88). Consultez l'associé canadien d'une LLC américaine pour les déclarations canadiennes et le risque de double imposition.

Pouvons-nous changer plus tard la classification fiscale sans frais?

Une LLC peut changer sa classification fiscale fédérale au moyen du formulaire 8832, mais le choix peut déclencher des opérations réputées imposables. Tous les membres actuels, ou un dirigeant, un gestionnaire ou un membre autorisé, le signent; les anciens propriétaires d'une période rétroactive le signent aussi. Sa date d'effet peut précéder la production d'au plus 75 jours ou la suivre d'au plus 12 mois. Un autre changement de classification est généralement interdit pendant 60 mois, sauf si le premier choix a pris effet à la constitution (IRS : formulaire 8832; IRS : conséquences de la classification d'une LLC). Évaluez la structure avant d'émettre des parts; consultez changer la structure de votre entreprise avant de modifier une entreprise existante.

Exemple

Montants illustratifs en dollars américains. Deux particuliers détiennent une entreprise américaine : un résident fiscal américain en détient 60 % et un non-résident étranger en détient 40 %. Supposons que l'entreprise a 100 000 $ de revenu imposable, entièrement lié à son activité commerciale aux États-Unis, sans attribution spéciale ni réduction prévue par une convention fiscale.

Si leur LLC est imposée comme société de personnes, elle déclare 60 000 $ et 40 000 $ sur les annexes K-1 des propriétaires. La part de 40 000 $ de l'associé étranger lui est attribuée même si la LLC ne fait aucune distribution. Au taux général de 37 %, la LLC retiendrait 14 800 $ pour cet associé, sous réserve de toute réduction permise. L'associé étranger utilise le formulaire 8805 pour demander le crédit de la retenue dans une déclaration américaine; 14 800 $ est un paiement à valoir sur l'impôt, pas nécessairement l'impôt final.

Si l'entreprise est plutôt une société de type C, supposons qu'elle paie 21 000 $ d'impôt fédéral des sociétés sur les 100 000 $ et distribue les 79 000 $ restants en dividendes. La part de 40 % de l'actionnaire étranger dans le dividende est de 31 600 $. Au taux général de retenue de 30 %, la société retiendrait 9 480 $ sur ce paiement, sous réserve de tout taux prévu par une convention fiscale. Chaque actionnaire tient ensuite compte du dividende dans sa propre déclaration; aucun ne reçoit d'annexe K-1 de société de personnes. Les impôts des États et les autres impôts sont exclus des deux illustrations.

Votre situation est différente?

• Le propriétaire étranger vit au Canada : la classification canadienne de la LLC change la comparaison. Consultez l'associé canadien d'une LLC américaine.
• Le propriétaire étranger est une société : son formulaire 1120-F et sa situation à l'égard des conventions fiscales demandent un examen. Consultez les déclarations fiscales américaines d'une société étrangère.
• Vous devez calculer ou corriger la retenue sur les associés étrangers : consultez la retenue sur les associés étrangers.
• La société de type C a des propriétaires étrangers et des opérations avec des parties liées : consultez les productions d'une société de type C à capitaux étrangers.
• Vous décidez comment rémunérer un propriétaire à l'étranger : consultez vous rémunérer comme propriétaire étranger.
• L'entité existe déjà ou un choix a été fait : consultez changer la structure de votre entreprise.
• Vous choisissez maintenant l'entité et les modalités de propriété : réunissez la citoyenneté, la résidence fiscale et l'entité juridique de chaque propriétaire; les parts de propriété et de bénéfices proposées; l'État de constitution; les activités américaines prévues; et les prévisions de bénéfices, de liquidités et de versements. Examinez le tout ensemble avec la fiscalité transfrontalière avant d'émettre des parts.