Notas conversíveis vencidas: prorrogar, converter ou perdoar

O que acontece quando uma nota conversível vence sem rodada precificada?

Nada é tributado só porque a data de vencimento passou. Deixar de pagar não muda a nota. Também não muda a nota o fato de os titulares adiarem a cobrança sem nenhuma outra mudança nos termos, a menos que isso dure mais de dois anos depois do pagamento perdido, mais o tempo gasto em negociação de boa-fé ou em falência (regulamento 1.1001-3(c)(4)). A nota continua sendo dívida, e os juros continuam se acumulando pelos termos dela. O imposto depende do que os titulares e a empresa fizerem a seguir.

Um caso exige análise mais cuidadosa quando os titulares também mudam a taxa, o teto ou o desconto, quando as ações emitidas valem menos que a dívida, quando titulares de fora perdoam ou quando a empresa está perto da insolvência. Cada uma dessas situações pode gerar renda para a empresa ou para os titulares.

Reúna os contratos das notas e todos os aditivos, uma planilha dos juros acumulados por titular, a composição acionária que mostra quais titulares têm ações, o regime contábil da empresa e um balanço patrimonial a valor justo de mercado na data de qualquer perdão.

A prorrogação do vencimento de uma nota conversível é uma mudança tributável?

A prorrogação do vencimento em geral não é tributável quando fica dentro do safe harbor do regulamento do Tesouro 1.1001-3. Uma mudança na nota só é tratada como troca da nota antiga por uma nova se for uma “modificação significativa”.

Adiar um pagamento só é significativo se for um “adiamento material”. O período do safe harbor começa na data de vencimento original e dura o menor entre cinco anos ou 50% do prazo original da nota. Um adiamento não é material se cada pagamento adiado for devido sem condições até o fim desse período.

Fora do safe harbor, o regulamento pesa todos os fatos: a duração do adiamento, o prazo original e os valores adiados. Três armadilhas:

• As prorrogações se somam. Uma série de prorrogações é testada como se tivesse sido feita de uma vez.
• O prazo original ignora as opções de prorrogação. Uma nota que já permitia aos titulares prorrogar é medida pelo vencimento original.
• Uma empresa mais fraca, por si só, não faz da nova nota um instrumento de capital. O regulamento desconsidera a piora das finanças do emissor desde a emissão ao testar se a nota modificada ainda é dívida.

E se a prorrogação também mudar a taxa de juros ou o teto?

Uma mudança de taxa é significativa se o rendimento (yield) da nota variar mais que o maior entre 25 pontos-base ou 5% do rendimento anual antigo (1.1001-3(e)(2)). Uma prorrogação que também muda o rendimento é testada pela regra de prazo e pela regra de rendimento.

Uma mudança no teto de valuation ou no desconto não tem um teste objetivo. Ela é julgada pela regra geral: se os direitos alterados têm importância econômica e quanto. Trate um teto menor ou um desconto maior como uma questão de julgamento.

Se a mudança for significativa, a nota antiga é tratada como trocada por uma nova:

• A empresa compara o preço de emissão da nova nota com o que devia pela nota antiga. A diferença a menor é renda de dívida cancelada (seção 108(e)(10); regulamento 1.61-12(c)).
• Os titulares podem reconhecer ganho ou perda, a menos que a troca se qualifique como troca de títulos isenta de imposto em uma recapitalização (seção 354). Se uma nota de startup conta como “título” (security) depende dos fatos.

O que acontece com os juros acumulados de uma nota conversível que nunca foram pagos?

Os juros não pagos não desaparecem para o imposto. Eles importam para os dois lados, e de novo se a nota se converter ou for perdoada.

• Os titulares. Presume-se que uma nota que não paga juros antes do vencimento foi emitida com desconto. Os titulares em geral incluem esse desconto de emissão original (OID) na renda à medida que ele se acumula, sejam pagos ou não, e qualquer que seja o regime contábil (Publication 550). Notas com vencimento em um ano ou menos são uma exceção.
• A empresa em geral deduz o OID à medida que ele se acumula, qualquer que seja o regime contábil (seção 163(e)). A exceção é uma empresa no regime de caixa, em notas com vencimento em até um ano da emissão: ela só deduz quando paga (seção 163(e)(2)(C)). Os juros que não são OID são deduzidos à medida que se acumulam por uma empresa no regime de competência e quando são pagos por uma empresa no regime de caixa. Se um titular no regime de caixa detém, direta ou indiretamente, mais da metade das ações da empresa em valor, até uma empresa no regime de competência espera pagar esse titular para deduzir (seção 267(a)(2)). Os limites da dedução, inclusive na conversão automática, estão em SAFEs e notas conversíveis; a mecânica do OID está em venture debt e warrants.
• Na conversão, as ações recebidas pelos juros acumulados são tratadas como juros, e não como parte de uma troca isenta de imposto (seção 354(a)(2)(B)).
• No perdão, a empresa não tem renda na medida em que o pagamento dos juros teria sido dedutível (seção 108(e)(2)). Isso protege apenas os juros que a empresa ainda não deduziu. Os juros já deduzidos, como juros acumulados ou OID, em geral são renda quando perdoados, a menos que uma exclusão se aplique (Publication 4681).

Converter uma nota no vencimento é tributável para a empresa ou para os titulares?

Converter por um direito de conversão previsto nos termos da própria nota em geral não é tributável para os titulares sobre o principal (Publication 550). A conversão nem sequer é uma “modificação” da nota quando o titular exerce uma opção prevista nos termos dela para converter em ações do emissor (1.1001-3(c)).

A empresa é tratada como quem quita a nota pelo valor das ações que emite (seção 108(e)(8); regulamento 1.61-12(c)(2)). Se essas ações valem pelo menos o que é devido, não há renda de dívida cancelada.

Duas coisas mudam isso:

• As notas não tinham direito de conversão no vencimento. Se os titulares e a empresa alteram as notas para permitir a conversão no teto, o próprio aditivo é uma mudança na nota. A conversão deixa de seguir os termos originais, e a situação dos titulares depende das regras de troca descritas acima.
• As ações valem menos que a dívida. Veja a próxima seção.

E se as ações valerem menos que a nota na hora da conversão?

A empresa pode ter renda de dívida cancelada igual à diferença. A seção 108(e)(8) trata uma corporação que transfere ações para quitar sua dívida como se pagasse o valor justo de mercado das ações, e o regulamento 1.61-12 considera a conversão uma recompra.

Trate o ponto como não resolvido quando a conversão segue os termos originais da nota. Lidas ao pé da letra, as duas regras alcançam essa conversão: nenhuma tem regra separada para um direito de conversão acordado na emissão. O resultado depende dos fatos: o teto, o valor das ações na data da conversão e quanto dos juros acumulados é convertido. Uma empresa insolvente na época pode excluir a renda (veja os titulares de fora abaixo). Obtenha uma avaliação das ações na data da conversão antes de decidir como declarar.

Perdão de nota conversível: é renda quando um acionista perdoa?

Um acionista que perdoa uma nota é tratado como quem a aporta ao capital, mas só até o custo-base ajustado (adjusted basis) dele na nota. A empresa é tratada como quem quita a nota com dinheiro igual a esse custo-base (seção 108(e)(6); regulamento 1.61-12(a)).

• O principal que o titular pagou em dinheiro é custo-base; por isso, perdoá-lo em geral é um aporte de capital, não renda.
• Os juros acumulados são custo-base apenas se o titular os incluiu na renda. Os juros que a empresa deduziu, mas que o titular nunca declarou, não têm custo-base por trás. Perdoá-los é renda de dívida cancelada para a empresa, a menos que ela nunca os tenha deduzido ou que uma exclusão se aplique.

Um titular de nota que não tem ações é um titular de fora para esta regra. A perda do próprio titular em uma nota que nunca é paga está em como deduzir perdas em uma startup que fracassou.

E se titulares de fora perdoarem as notas: insolvência, prejuízos levados para anos seguintes e Form 982?

O perdão por um titular que não é acionista em geral é renda de dívida cancelada para a empresa. Duas exclusões podem se aplicar a uma startup: o perdão em um processo de falência (título 11) e o perdão enquanto a empresa está insolvente (seção 108(a)).

• Insolvência significa que as dívidas superam o valor justo de mercado dos ativos, medido imediatamente antes do perdão. A exclusão é limitada ao valor da insolvência. Conta o valor, não o custo contábil.
• O preço são os seus atributos fiscais. A renda excluída reduz primeiro os prejuízos operacionais líquidos (NOL), depois os créditos gerais de negócio levados adiante, o crédito do imposto mínimo, os prejuízos de capital levados adiante e o custo-base de bens, nessa ordem, e depois os demais valores levados adiante. Os créditos levados adiante encolhem um terço de dólar para cada dólar excluído. A redução acontece depois de calculado o imposto do ano do perdão. Como prejuízos menores levados adiante afetam os anos seguintes está em prejuízos fiscais (NOL) para startups.
• O Form 982 acompanha o Form 1120 da empresa. Marque a linha 1b para insolvência, informe o valor excluído na linha 2 e mostre as reduções na Parte II, começando pela linha 6 para os prejuízos operacionais líquidos (Form 982; instruções). Para proteger os prejuízos, a empresa pode optar por reduzir primeiro o custo-base dos bens depreciáveis (linha 5, seção 108(b)(5)). A opção vai na declaração entregue no prazo, inclusive prorrogações, e só pode ser revogada com o consentimento do IRS.

Se a empresa vai fechar, veja como devolver dinheiro aos investidores quando uma startup fecha.

Precisamos enviar um Form 1099-C aos titulares das notas?

Não. O Form 1099-C é entregue pelo credor, não pela empresa que devia a dívida. As instruções do IRS só o exigem de credores listados: bancos e outras instituições financeiras, cooperativas de crédito, órgãos federais e organizações cuja atividade principal significativa é emprestar dinheiro.

Um investidor-anjo pessoa física em geral não está nessa lista, então a empresa pode nunca receber um 1099-C. Ela ainda assim declara qualquer renda de dívida cancelada na própria declaração. As declarações informativas sobre juros pagos aos titulares estão em SAFEs e notas conversíveis.

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos; os valores estão em dólares americanos.

Notas de dois anos prorrogadas por um ano

Uma empresa emitiu notas de dois anos. No vencimento, os titulares assinam um aditivo que adia a data de vencimento em um ano. A taxa, o teto e o desconto não mudam. O período do safe harbor é o menor entre cinco anos ou metade do prazo de dois anos: um ano. O pagamento adiado vence até o fim desse ano, então a prorrogação não é um adiamento material e nenhuma nota nova é considerada emitida. Uma prorrogação de 18 meses ficaria fora do safe harbor e seria julgada por todos os fatos.

US$1.000.000 em notas mais US$80.000 de juros se convertem no teto

Os titulares de notas de dois anos convertem US$1.000.000 de principal e US$80.000 de juros acumulados em ações ordinárias no teto, por um direito de conversão no vencimento previsto nas notas. As notas não pagaram juros antes do vencimento, então os US$80.000 são OID. As ações ordinárias recebidas valem US$1.080.000.

• Titulares: nenhum ganho ou perda sobre o principal. As ações recebidas pelos US$80.000 são rendimento de juros, na medida em que eles ainda não o tenham incluído como desconto de emissão original.
• Empresa: ela deduziu os US$80.000 como OID à medida que se acumularam, então não há outra dedução na conversão. Como as ações valem o que era devido, ela não tem renda de dívida cancelada.

Um acionista perdoa uma nota de US$200.000 e US$30.000 de juros

Uma fundadora que tem 30% das ações emprestou US$200.000 em dinheiro por uma nota de um ano, com juros simples de 10%. A nota não foi paga e, 18 meses depois da emissão, US$30.000 de juros tinham se acumulado. A empresa, no regime de competência, deduziu os juros à medida que se acumularam. Como pessoa física no regime de caixa com uma nota que vence em até um ano, ela só declara os juros quando são pagos, então não os declarou. Ela perdoa tudo.

• Principal: o custo-base dela é US$200.000, então essa parte é um aporte de capital.
• Juros: ela não tem custo-base nos US$30.000, então a empresa tem US$30.000 de renda de dívida cancelada, a menos que uma exclusão se aplique. Se a empresa estava insolvente em US$50.000 imediatamente antes, ela pode excluir os US$30.000 no Form 982 e, com pelo menos US$30.000 de prejuízos operacionais líquidos, reduzi-los em US$30.000.

E no seu caso?

• Uma rodada precificada converte as notas, ou você quer saber se os juros das notas são dedutíveis: veja SAFEs e notas conversíveis.
• A conversão faz parte de uma down round ou de uma recapitalização: veja imposto em down round e recapitalização.
• A empresa está sendo encerrada e paga aos titulares o que consegue: veja como devolver dinheiro aos investidores quando uma startup fecha.
• Você é um titular que vai baixar uma nota que nunca será paga: veja como deduzir perdas em uma startup que fracassou.
• A renda de dívida excluída reduziu seus prejuízos levados adiante, ou uma conversão pode causar uma mudança de propriedade: veja prejuízos fiscais (NOL) para startups.
• Um titular está no exterior: ações emitidas pelos juros acumulados na conversão podem exigir retenção na fonte; veja SAFEs e notas conversíveis.
• A dívida é um empréstimo a prazo com warrants: veja venture debt e warrants.
• Os titulares estão mudando a taxa ou o teto, convertendo ações que valem menos que a dívida, ou titulares de fora estão perdoando enquanto a empresa pode estar insolvente: cada caso depende de avaliação e de julgamento; busque ajuda fiscal para startups antes de assinar o aditivo.