Devolver dinheiro a investidores ao encerrar uma startup

Como devolvemos dinheiro aos investidores ao encerrar uma startup?

Primeiro, pague ou reserve valores para credores e impostos; só o que sobrar vai para os titulares de SAFE, de ações preferenciais e de ações ordinárias, na ordem fixada pelo estatuto e pelos SAFEs. Pela lei de Delaware, seção 281, a corporação dissolvida paga ou prevê as reclamações conhecidas, pendentes e prováveis antes de distribuir os “bens remanescentes” aos acionistas.

O imposto segue duas frentes:

• A empresa paga imposto de corporação sobre qualquer ganho na venda ou na entrega de seus ativos, à alíquota federal de 21%, depois de descontados os prejuízos levados para anos seguintes.
• Cada acionista trata o dinheiro como pagamento pelas suas ações (26 U.S.C. 331): não há imposto até recuperar o custo-base (em geral, o que pagou pelas ações); depois disso, há ganho de capital, e a perda de capital só vem com o pagamento final.

O encerramento deixa de ser simples quando a empresa vendeu ativos com ganho, quando há SAFEs que nunca foram convertidos, quando algum titular mora no exterior, quando o dinheiro sai ao longo de mais de um ano ou quando um bem, como o código ou um domínio, vai para um titular no lugar do dinheiro. Cada um desses casos muda uma declaração ou o resultado do imposto.

Reúna: a composição acionária, todos os SAFEs e notas, as regras de liquidação do estatuto, um balanço final, a planilha de prejuízos a compensar, o Form W-9 ou W-8 de cada titular e as atas do conselho e dos acionistas.

Quem recebe primeiro: credores, titulares de SAFE, de ações preferenciais ou de ações ordinárias?

Por lei, credores e impostos vêm primeiro; depois disso, valem os documentos da própria empresa. A preferência de liquidação do estatuto normalmente paga os titulares de ações preferenciais antes dos de ações ordinárias. Um SAFE pode ter uma cláusula de dissolução que devolve ao titular o valor investido antes das ações ordinárias; leia o texto de cada SAFE, porque a posição dele em relação às ações preferenciais varia. Aplicar esses termos é uma questão jurídica para o advogado da empresa.

Para as aprovações e a ordem dos registros em Delaware, veja como dissolver uma corporação de Delaware.

A empresa paga imposto ao vender seu código, seus clientes ou outros ativos antes de fechar?

Sim. A corporação C dos EUA que vende seus ativos deve imposto sobre o ganho, que é o preço menos o custo-base fiscal do que vendeu, à alíquota de 21%. Código desenvolvido pela própria empresa e listas de clientes costumam ter pouco custo-base, e por isso a maior parte do preço pode ser ganho.

Prejuízos de anos anteriores podem abater o ganho, mas os de anos fiscais iniciados depois de 2017 compensam só 80% da renda tributável de cada ano (26 U.S.C. 172(a)). As rodadas de investimento também podem ter ativado o limite da seção 382 sobre prejuízos antigos; veja prejuízos fiscais (NOL) em startups. Os estados tributam o ganho pelas próprias regras. Quando a venda é de um negócio, a empresa e o comprador anexam, cada um, o Form 8594 à sua declaração para repartir o preço entre os ativos (26 U.S.C. 1060). Deixe caixa reservado para esse imposto antes de pagar os titulares.

O dinheiro pago aos acionistas é dividendo ou pagamento pelas ações?

Em uma liquidação completa, é pagamento pelas ações, não dividendo. A seção 331 trata os valores como pagamento integral em troca das ações e afasta as regras de dividendos. Cada titular compara o que recebe com o seu custo-base nas ações (26 CFR 1.331-1).

Uma armadilha: se o negócio, ou parte dele, passa para outra corporação, como uma pertencente às mesmas pessoas, o 26 CFR 1.331-1(c) alerta que a liquidação pode ser tratada como dividendo ou como reorganização.

Como é tributado o pagamento a um titular de SAFE que nunca foi convertido?

Não há definição. Nenhuma lei, regulamento ou orientação publicada do IRS trata dos SAFEs, de modo que o resultado depende da classificação do SAFE:

Em qualquer das leituras, o titular mede o ganho ou a perda pelo que pagou; o momento, o formulário que a empresa emite e a aplicação de regras só para ações podem diferir. A empresa deve escolher uma posição, aplicá-la a todos os SAFEs e avisar os titulares antes de entregar as declarações informativas. Para saber como os SAFEs eram tratados enquanto estavam em aberto, veja SAFEs e notas conversíveis.

Como os titulares de ações preferenciais e os fundadores declaram o que recebem?

Cada titular declara o ganho ou a perda no Form 8949 e no Schedule D, como de longo prazo se as ações foram mantidas por mais de um ano. A Publication 550 define o momento:

• Os pagamentos reduzem primeiro o custo-base do titular e não são tributados até que ele chegue a zero; depois disso, cada pagamento é ganho de capital.
• A perda só é declarada após a distribuição de liquidação final, no ano em que ela ocorre.
• Ações compradas em datas diferentes formam blocos separados; o pagamento é dividido entre os blocos pela quantidade de ações.

Uma pessoa física pode deduzir até $3.000 de perda de capital líquida por ano contra outras rendas. Parte da perda de uma pessoa física com ações qualificadas pode ser ordinária, pela seção 1244, e o fundador cujas ações ordinárias não recebem nada pode ter uma perda por ações sem valor; deduzir ações de uma startup que faliu trata dos dois casos.

O titular de pelo menos 1% das ações de uma empresa de capital fechado deve anexar uma declaração conforme o 26 CFR 1.331-1(d), salvo se o pagamento decorrer de uma resolução que declare a liquidação completa e a empresa for totalmente liquidada e dissolvida em até um ano.

O que a empresa entrega: Form 966, Forms 1099-DIV e o Form 1120 final?

Três declarações federais acompanham a liquidação, além de eventuais declarações de retenção sobre titulares no exterior.

As distribuições de liquidação vão só nas caixas 9 e 10, não nas caixas de dividendos. As declarações finais de folha de pagamento, de prestadores de serviços e estaduais estão em encerrar uma empresa.

E se distribuirmos bens, como código ou um domínio, no lugar de dinheiro?

A empresa é tributada como se tivesse vendido o bem ao titular pelo valor justo de mercado (26 U.S.C. 336); por isso, distribuir um domínio ou um código valioso pode gerar imposto de corporação sem dinheiro para pagá-lo. O titular soma o valor justo de mercado do bem ao que recebeu e adota esse valor como custo-base (26 U.S.C. 334(a)).

Obtenha um valor fundamentado antes da transferência; ele vai na caixa 10 do Form 1099-DIV. A perda sobre um bem entregue a um titular relacionado pode ser negada se a distribuição não for proporcional ou se o bem tiver sido aportado à empresa nos últimos cinco anos (seção 336(d)).

O que muda para investidores no exterior?

A empresa decide sobre a retenção antes de pagar. A corporação dos EUA deve reter sobre toda a distribuição a um titular estrangeiro, a menos que opte por tratar como isenta a parte paga em troca das ações (26 CFR 1.1441-3(c)); uma distribuição de liquidação geralmente se encaixa nessa exceção, mas 30%, ou uma alíquota menor do tratado, se aplica à parte que não se encaixar. Se a empresa é, ou foi nos últimos cinco anos (ou no período menor em que o titular manteve as ações), uma corporação com participação em imóveis dos EUA (US real property holding corporation), a seção 1445(e)(3) exige reter 15% do valor que o titular estrangeiro realiza.

Colete antes o Form W-8 de cada titular estrangeiro; a empresa responde por qualquer imposto que deveria ter retido (26 U.S.C. 1461). Mesmo quando nada é retido, a distribuição inteira geralmente é informada a cada titular estrangeiro no Form 1042-S, com um Form 1042 (26 CFR 1.1461-1(c)). O pagamento de um SAFE a um titular estrangeiro leva a dúvida de classificação acima também para a retenção. Se um pagamento já saiu sem a retenção correta, veja retenção não feita em pagamentos ao exterior. Titulares que moram no Canadá devem ler encerrar uma startup dos EUA como fundador canadense.

Quanto caixa devemos reter para reclamações tardias e impostos, e quando é o último pagamento?

Não há valor fixo: retenha o suficiente para toda reclamação conhecida, pendente e razoavelmente provável, inclusive os impostos finais da empresa. A corporação de Delaware que não segue o processo de aviso judicial da seção 280 deve adotar um plano que preveja as reclamações prováveis nos 10 anos seguintes à dissolução (seção 281(b)). A corporação continua existindo por 3 anos após a dissolução para liquidar seus negócios (seção 278).

Reter valores também protege administradores e titulares. Os administradores que seguem a seção 281 não respondem pessoalmente perante os credores da empresa (seção 281(c)). O acionista pode responder por uma reclamação até o limite do que recebeu (seção 282 de Delaware), e o IRS pode cobrar o imposto de renda não pago da empresa de quem recebeu seus ativos, em geral até um ano depois do fim do prazo de lançamento da própria empresa (26 U.S.C. 6901(c)). O IRS geralmente tem 3 anos após a entrega da declaração para lançar o imposto; a corporação em dissolução pode pedir o lançamento imediato no Form 4810, que obriga o lançamento em até 18 meses do pedido, se a dissolução for iniciada de boa-fé e concluída (26 U.S.C. 6501(d)).

Faça o último pagamento quando a reserva não for mais necessária e avise os titulares de que ele é final: a perda deles e o fim das suas obrigações de declaração dependem disso.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos e estão em dólares americanos.

Os SAFEs levam tudo

Uma startup fecha com US$900.000 sobrando depois de pagar as dívidas e reservar os impostos. Ela tem US$1.500.000 em SAFEs não convertidos, cujos termos os pagam antes das ações ordinárias. Os titulares dos SAFEs dividem os US$900.000 na proporção do valor investido, 60 centavos por dólar, e os titulares de ações ordinárias não recebem nada. Cada titular de SAFE fica com um prejuízo de US$600 a cada US$1.500 investidos, mas o momento e a natureza do imposto dependem de como a empresa e o titular classificam o SAFE.

Venda de ativos primeiro

A empresa vende seu código e seus contratos com clientes por US$2.000.000; o custo-base fiscal deles é de US$200.000, então o ganho é de US$1.800.000. Ela tem US$5.000.000 em prejuízos de anos posteriores a 2017 e nenhuma outra renda ou perda em seu último ano. O limite de 80% permite deduzir US$1.440.000, e restam US$360.000 tributáveis, cerca de US$75.600 de imposto federal a 21%, antes de qualquer limite da seção 382 ou imposto estadual. A empresa reserva esse imposto antes de pagar os titulares.

A perda de um titular de ações preferenciais em dois anos

Um fundo de seed pagou US$1.000.000 por ações preferenciais.

• Ano 1: ele recebe US$200.000. Nada é tributado; o custo-base cai para US$800.000.
• Ano 2: ele recebe US$100.000 finais. O custo-base cai para US$700.000 sem nada mais a receber, e ele declara uma perda de capital de US$700.000 no ano 2.

E no seu caso?

• Você ainda precisa das aprovações ou da ordem de registros de Delaware: veja como dissolver uma corporação de Delaware.
• O ganho da venda de ativos encontra prejuízos antigos depois de várias rodadas: confira o limite de 80% e a seção 382 em prejuízos fiscais (NOL) em startups e conte com ajuda com impostos de corporação na declaração final.
• Os SAFEs nunca foram convertidos ou há titulares no exterior: as escolhas de classificação e de retenção são difíceis de desfazer depois que os formulários saem; conte com ajuda com impostos de corporação antes de pagar.
• Os titulares de ações ordinárias não recebem nada: veja deduzir ações de uma startup que faliu.
• Um titular tem ganho em ações que podem ser QSBS (ações qualificadas de pequenas empresas): veja QSBS para fundadores e primeiros empregados.
• Um comprador está adquirindo a empresa inteira, não só os ativos: veja impostos quando sua startup é adquirida.
• Os fundadores ou investidores moram no Canadá: veja encerrar uma startup dos EUA como fundador canadense e ajuda com impostos entre países.