Billets convertibles échus : prolonger, convertir ou annuler

Que se passe-t-il à l'échéance d'un billet convertible sans tour de financement à prix fixé?

Rien n'est imposé du seul fait que la date d'échéance passe. Un paiement manqué n'est pas une modification du billet. Il en va de même lorsque les détenteurs retardent le recouvrement sans autre changement aux modalités, sauf si ce retard dépasse deux ans après le paiement manqué, en plus du temps passé à négocier de bonne foi ou en situation de faillite (règlement 1.1001-3(c)(4)). Le billet reste une dette, et les intérêts continuent de courir selon ses modalités. L'impôt dépend de ce que les détenteurs et la société font ensuite.

Un dossier mérite un examen plus attentif lorsque les détenteurs changent aussi le taux, le plafond ou l'escompte, lorsque les actions émises valent moins que la dette, lorsque des détenteurs externes font remise de la dette, ou lorsque la société est près de l'insolvabilité. Chacun de ces cas peut créer un revenu pour la société ou pour les détenteurs.

Réunissez les conventions de billets et toutes leurs modifications, un tableau des intérêts courus par détenteur, le tableau de capitalisation qui indique quels détenteurs possèdent des actions, la méthode comptable de la société et un bilan à la juste valeur marchande à la date de toute remise de dette.

La prolongation de l'échéance d'un billet convertible est-elle une modification imposable?

Une prolongation de l'échéance n'est généralement pas imposable lorsqu'elle respecte la règle refuge du Treasury regulation 1.1001-3. Une modification d'un billet n'est traitée comme un échange de l'ancien billet contre un nouveau que s'il s'agit d'une « modification importante ».

Le report d'un paiement n'est important que s'il s'agit d'un « report substantiel ». La période de la règle refuge commence à la date d'échéance initiale et dure le moindre de cinq ans ou 50 % de la durée initiale du billet. Un report n'est pas substantiel si chaque paiement reporté est payable sans condition à la fin de cette période.

Au-delà de la règle refuge, le règlement pèse tous les faits : la durée du report, la durée initiale et les montants reportés. Trois pièges :

• Les prolongations s'additionnent. Une série de prolongations est évaluée comme si elles avaient été faites en une seule fois.
• La durée initiale ne tient pas compte des options de prolongation. Un billet qui permettait déjà aux détenteurs de prolonger est mesuré selon son échéance initiale.
• Une société plus fragile ne fait pas, à elle seule, du nouveau billet un titre de capitaux propres. Le règlement ignore la détérioration de la situation financière de l'émetteur depuis l'émission lorsqu'il vérifie si le billet modifié demeure une dette.

Que faire si la prolongation change aussi le taux d'intérêt ou le plafond?

Un changement de taux est important si le rendement du billet varie de plus que le plus élevé de 25 points de base ou de 5 % de l'ancien rendement annuel (1.1001-3(e)(2)). Une prolongation qui change aussi le rendement est évaluée selon la règle du calendrier et selon celle du rendement.

Un changement du plafond de valorisation ou de l'escompte n'a pas de critère chiffré. Il est jugé selon la règle générale : les droits modifiés, et dans quelle mesure, sont-ils importants sur le plan économique? Traitez un plafond plus bas ou un escompte plus élevé comme une question de jugement.

Si un changement est important, l'ancien billet est traité comme échangé contre un nouveau :

• La société compare le prix d'émission du nouveau billet à ce qu'elle devait sur l'ancien. Un manque à gagner est un revenu d'annulation de dette (article 108(e)(10); règlement 1.61-12(c)).
• Les détenteurs peuvent constater un gain ou une perte, sauf si l'échange est un échange de titres exempt d'impôt lors d'une recapitalisation (article 354). La question de savoir si le billet d'une startup est un « titre » dépend des faits.

Qu'advient-il des intérêts courus jamais payés d'un billet convertible?

Les intérêts impayés ne disparaissent pas aux fins de l'impôt. Ils comptent des deux côtés, et de nouveau si le billet est converti ou si la dette est annulée.

• Les détenteurs. Un billet qui ne verse aucun intérêt avant l'échéance est présumé émis à escompte. Les détenteurs incluent généralement cet escompte d'émission initial (OID) dans leur revenu à mesure qu'il court, qu'ils soient payés ou non et quelle que soit leur méthode comptable (publication 550). Les billets échéant dans un an ou moins font exception.
• La société déduit généralement l'OID à mesure qu'il court, quelle que soit sa méthode comptable (article 163(e)). L'exception vise une société qui utilise la méthode de caisse pour des billets échéant dans l'année suivant l'émission : elle ne déduit qu'au moment du paiement (article 163(e)(2)(C)). Les intérêts qui ne sont pas de l'OID sont déduits à mesure qu'ils courent par une société qui utilise la méthode d'exercice, et au moment du paiement par une société qui utilise la méthode de caisse. Si un détenteur qui utilise la méthode de caisse possède, directement ou indirectement, plus de la moitié des actions de la société en valeur, même une société qui utilise la méthode d'exercice attend de payer ce détenteur (article 267(a)(2)). Les limites de la déduction, y compris en cas de conversion automatique, sont traitées dans SAFE et billets convertibles; la mécanique de l'OID est expliquée dans dette de capital de risque et bons de souscription.
• À la conversion, les actions reçues pour des intérêts courus sont traitées comme des intérêts, et non comme faisant partie d'un échange exempt d'impôt (article 354(a)(2)(B)).
• En cas de remise de dette, la société n'a aucun revenu dans la mesure où le paiement des intérêts aurait été déductible (article 108(e)(2)). Cela ne protège que les intérêts que la société n'a pas encore déduits. Les intérêts déjà déduits, comme intérêts courus ou comme OID, sont généralement un revenu lorsqu'ils sont annulés, sauf si une exclusion s'applique (publication 4681).

La conversion d'un billet à l'échéance est-elle imposable pour la société ou pour les détenteurs?

La conversion en vertu d'un droit de conversion prévu aux modalités du billet lui-même n'est généralement pas imposable pour les détenteurs sur le capital (publication 550). La conversion n'est même pas une « modification » du billet lorsqu'un détenteur exerce une option prévue à ses modalités pour le convertir en actions de l'émetteur (1.1001-3(c)).

La société est traitée comme remboursant le billet à la valeur des actions qu'elle émet (article 108(e)(8); règlement 1.61-12(c)(2)). Si ces actions valent au moins ce qui est dû, il n'y a aucun revenu d'annulation de dette.

Deux éléments changent ce résultat :

• Les billets n'avaient aucun droit de conversion à l'échéance. Si les détenteurs et la société modifient les billets pour permettre la conversion au plafond, la modification elle-même est un changement au billet. La conversion ne suit alors pas les modalités initiales, et la situation des détenteurs dépend des règles d'échange vues plus haut.
• Les actions valent moins que la dette. Voyez la section suivante.

Que faire si les actions valent moins que le billet au moment de la conversion?

La société peut avoir un revenu d'annulation de dette égal à l'écart. L'article 108(e)(8) traite une société qui transfère des actions en règlement de sa dette comme payant la juste valeur marchande des actions, et le règlement 1.61-12 assimile une conversion à un rachat.

Considérez cette question comme non réglée lorsque la conversion suit les modalités initiales du billet. Lues à la lettre, les deux règles visent cette conversion : aucune ne prévoit une règle distincte pour un privilège de conversion convenu à l'émission. Le résultat dépend des faits : le plafond, la valeur des actions à la date de conversion et le montant des intérêts courus convertis. Une société insolvable à ce moment peut exclure le revenu (voyez les détenteurs externes plus bas). Obtenez une évaluation des actions à la date de conversion avant de décider comment déclarer.

Remise d'un billet convertible : est-ce un revenu lorsqu'un actionnaire fait remise de la dette?

Un actionnaire qui fait remise d'un billet est traité comme l'apportant au capital, mais seulement jusqu'à concurrence de son coût de base rajusté dans le billet. La société est traitée comme remboursant le billet avec une somme égale à ce coût de base (article 108(e)(6); règlement 1.61-12(a)).

• Le capital que le détenteur a versé en argent est du coût de base; en faire remise est donc généralement un apport en capital, et non un revenu.
• Les intérêts courus ne constituent du coût de base que si le détenteur les a inclus dans son revenu. Des intérêts que la société a déduits mais que le détenteur n'a jamais déclarés n'ont aucun coût de base à leur appui. En faire remise est un revenu d'annulation de dette pour la société, sauf si elle ne les a jamais déduits ou si une exclusion s'applique.

Un détenteur de billet qui ne possède aucune action est un détenteur externe aux fins de cette règle. La perte du détenteur lui-même sur un billet jamais remboursé est traitée dans déduire les pertes dans une startup qui échoue.

Que faire si des détenteurs externes font remise des billets : insolvabilité, pertes reportées et formulaire 982?

La remise de dette par un détenteur qui n'est pas un actionnaire est généralement un revenu d'annulation de dette pour la société. Deux exclusions peuvent s'appliquer à une startup : l'annulation dans le cadre d'une faillite (titre 11) et l'annulation pendant que la société est insolvable (article 108(a)).

• L'insolvabilité signifie que le passif dépasse la juste valeur marchande de l'actif, mesurée immédiatement avant l'annulation. L'exclusion est plafonnée au montant de l'insolvabilité. C'est la valeur qui compte, et non le coût comptable.
• Le prix à payer, ce sont vos attributs fiscaux. Le revenu exclu réduit d'abord les pertes d'exploitation nettes, puis les crédits d'entreprise générale reportés, le crédit d'impôt minimum, les pertes en capital reportées et le coût de base des biens, dans cet ordre, puis tout autre report. Les crédits reportés diminuent d'un tiers de dollar pour chaque dollar exclu. La réduction se fait après le calcul de l'impôt de l'année de l'annulation. L'effet de pertes reportées plus faibles sur les années suivantes est traité dans les pertes d'exploitation nettes des startups.
• Le formulaire 982 accompagne le formulaire 1120 de la société. Cochez la ligne 1b pour l'insolvabilité, inscrivez le montant exclu à la ligne 2 et indiquez les réductions dans la partie II, en commençant par la ligne 6 pour les pertes d'exploitation nettes (formulaire 982; instructions). Pour protéger les pertes, la société peut plutôt choisir de réduire d'abord le coût de base des biens amortissables (ligne 5, article 108(b)(5)). Le choix figure dans une déclaration produite à temps, prolongations comprises, et ne peut être révoqué qu'avec le consentement de l'IRS.

Si la société ferme, voyez rendre l'argent aux investisseurs à la fermeture d'une startup.

Devons-nous envoyer un formulaire 1099-C aux détenteurs de billets?

Non. Le formulaire 1099-C est produit par le créancier, et non par la société qui devait la dette. Les instructions de l'IRS ne l'exigent que de prêteurs énumérés : les banques et autres institutions financières, les caisses de crédit, les organismes fédéraux et les organisations dont l'activité principale est de prêter de l'argent.

Un investisseur providentiel qui est un particulier ne figure généralement pas sur cette liste; la société peut donc ne jamais recevoir de formulaire 1099-C. Elle déclare tout de même tout revenu d'annulation de dette dans sa propre déclaration. Les déclarations de renseignements sur les intérêts versés aux détenteurs sont traitées dans SAFE et billets convertibles.

Exemple

Ces exemples sont donnés à titre d'illustration; les montants sont en dollars américains.

Billets de deux ans prolongés d'un an

Une société a émis des billets de deux ans. À l'échéance, les détenteurs signent une modification qui reporte la date d'échéance d'un an. Le taux, le plafond et l'escompte ne changent pas. La période de la règle refuge est le moindre de cinq ans ou de la moitié de la durée de deux ans : un an. Le paiement reporté est dû à la fin de cette année; la prolongation n'est donc pas un report substantiel, et aucun nouveau billet n'est réputé émis. Une prolongation de 18 mois sortirait de la règle refuge et serait jugée selon tous les faits.

Billets de 1 000 000 $ et intérêts de 80 000 $ convertis au plafond

Les détenteurs de billets de deux ans convertissent 1 000 000 $ de capital et 80 000 $ d'intérêts courus en actions ordinaires au plafond, en vertu d'un droit de conversion à l'échéance prévu aux billets. Les billets ne versaient aucun intérêt avant l'échéance; les 80 000 $ sont donc de l'OID. Les actions ordinaires reçues valent 1 080 000 $.

• Détenteurs : aucun gain ni aucune perte sur le capital. Les actions reçues pour les 80 000 $ sont un revenu d'intérêts, dans la mesure où ils ne l'ont pas déjà inclus comme escompte d'émission initial.
• Société : elle a déduit les 80 000 $ comme OID à mesure qu'il courait; il n'y a donc aucune autre déduction à la conversion. Comme les actions valent ce qui était dû, elle n'a aucun revenu d'annulation de dette.

Un actionnaire fait remise d'un billet de 200 000 $ et de 30 000 $ d'intérêts

Une fondatrice qui détient 30 % des actions a prêté 200 000 $ en argent sur un billet d'un an à 10 % d'intérêt simple. Le billet n'a pas été payé, et 18 mois après l'émission, 30 000 $ d'intérêts avaient couru. La société, qui utilise la méthode d'exercice, les a déduits à mesure qu'ils couraient. Particulier qui utilise la méthode de caisse et détient un billet échéant dans l'année, elle ne déclare les intérêts qu'au moment du paiement; elle ne les a donc pas déclarés. Elle fait remise de tout.

• Capital : son coût de base est de 200 000 $; cette partie est donc un apport en capital.
• Intérêts : elle n'a aucun coût de base dans les 30 000 $; la société a donc 30 000 $ de revenu d'annulation de dette, sauf si une exclusion s'applique. Si la société était insolvable de 50 000 $ immédiatement avant, elle peut exclure les 30 000 $ au moyen du formulaire 982 et, avec au moins 30 000 $ de pertes d'exploitation nettes, les réduire de 30 000 $.

Votre situation est différente?

• Un tour de financement à prix fixé convertit les billets, ou vous vous demandez si les intérêts des billets sont déductibles : voyez SAFE et billets convertibles.
• La conversion fait partie d'un tour de financement à la baisse ou d'une recapitalisation : voyez impôt d'un tour de financement à la baisse et d'une recapitalisation.
• La société cesse ses activités et paie les détenteurs de son mieux : voyez rendre l'argent aux investisseurs à la fermeture d'une startup.
• Vous êtes un détenteur qui radie un billet qui ne sera jamais payé : voyez déduire les pertes dans une startup qui échoue.
• Le revenu de dette exclu a réduit vos pertes reportées, ou une conversion peut entraîner un changement de propriété : voyez les pertes d'exploitation nettes des startups.
• Un détenteur est à l'étranger : les actions émises pour des intérêts courus à la conversion peuvent nécessiter une retenue; voyez SAFE et billets convertibles.
• La dette est un prêt à terme assorti de bons de souscription : voyez dette de capital de risque et bons de souscription.
• Les détenteurs changent le taux ou le plafond, convertissent des actions qui valent moins que la dette, ou des détenteurs externes font remise de la dette alors que la société est peut-être insolvable : chaque cas dépend de l'évaluation et du jugement; obtenez de l'aide fiscale pour startups avant de signer la modification.