Letter 2205-D do IRS para fundos: imputed underpayment e push-out

O que a Letter 2205-D significa para um fundo?

A Letter 2205-D informa a uma sociedade de pessoas que o IRS selecionou o Form 1065 dela para auditoria. O IRS envia uma carta para cada ano auditado, e apenas à sociedade. Para anos fiscais iniciados após 2017, um fundo que não optou validamente pela saída é auditado pelo regime centralizado de auditoria de sociedades de pessoas, muitas vezes chamado de regras do BBA (IRS: processo de auditoria de sociedades de pessoas pelo BBA).

Pelas regras do BBA, em geral quem deve o imposto apurado na auditoria é o próprio fundo, não cada investidor. O imposto é calculado para o ano auditado (o ano revisado, ou reviewed year), mas quem paga é o fundo como ele existe hoje (o ano do ajuste, ou adjustment year), a menos que o fundo repasse os ajustes aos investidores do ano revisado.

Os primeiros passos após a carta do IRS:

1. Ligue para o contato do IRS indicado na carta até a data informada nela, para agendar a primeira reunião da auditoria.
2. Confirme quem é o representante da sociedade naquele ano e se essa pessoa ainda é a escolha certa.
3. Reúna os registros listados no fim desta página.
4. Se o fundo souber de um erro na declaração auditada, atenção: o fundo só pode entregar um pedido de ajuste administrativo (AAR) até o aviso de procedimento administrativo, que normalmente chega cerca de 30 dias após a Letter 2205-D.

Um caso raramente é simples quando o fundo tem muitos investidores, investidores que resgataram desde o ano auditado, investidores isentos ou estrangeiros, ou outras sociedades de pessoas como investidoras. Cada um desses fatores muda o imposto, quem o paga e os formulários. Um escritório de CPA pode calcular o imputed underpayment, preparar o pedido de modificação e os demonstrativos de push-out e representar o fundo na auditoria com uma procuração (Hedge funds e fundos alternativos).

O que acontece depois em uma auditoria de sociedade de pessoas pelo BBA?

Na auditoria de um fundo pelo BBA, o IRS segue uma sequência fixa de avisos.

O representante da sociedade só pode pedir uma reunião no Appeals após o relatório resumido se faltarem pelo menos 18 meses para terminar o prazo do IRS para fazer ajustes (veja Até quantos anos atrás o IRS pode ir?). Se faltar menos tempo, é possível pedir a prorrogação desse prazo (IRS: processo de auditoria de sociedades de pessoas pelo BBA).

Quando o fundo não pode mais entregar um AAR?

Uma sociedade de pessoas não pode entregar um pedido de ajuste administrativo (AAR) para um ano depois que o IRS envia pelo correio o aviso de procedimento administrativo daquele ano (26 USC 6227(c)). Após o NAP, os investidores também não podem entregar declarações incompatíveis com a declaração do fundo para aquele ano. O funcionamento de um AAR está explicado em como corrigir uma declaração empresarial já entregue.

Quem age pelo fundo na auditoria?

Só o representante da sociedade age pelo fundo na auditoria do IRS. O fundo e todos os investidores ficam vinculados ao que o representante da sociedade fizer e a qualquer decisão final (26 USC 6223).

O representante da sociedade precisa ter presença substancial nos EUA: um número de identificação fiscal dos EUA, um endereço físico nos EUA, um telefone dos EUA e disponibilidade para se reunir pessoalmente com o IRS nos EUA. Se o representante for uma entidade, como o general partner ou a gestora, o fundo também precisa nomear uma pessoa física designada que atenda ao mesmo teste. A entidade age apenas por meio dessa pessoa (26 CFR 301.6223-1(b)).

Uma procuração no Form 2848 não torna ninguém representante da sociedade. Um CPA ou advogado com o Form 2848 pode representar o fundo, mas quem toma as decisões vinculantes continua sendo o representante da sociedade. O básico dessa função está em como as sociedades de pessoas são tributadas.

Podemos trocar o representante da sociedade no ano auditado?

Sim. Durante uma auditoria, o fundo pode revogar a designação e nomear um novo representante da sociedade no Form 8979, depois que o IRS emitir a Letter 2205-D ou o NAP daquele ano (instruções do Form 8979).

O Form 8979 vai para o funcionário do IRS que conduz a auditoria. A revogação precisa nomear o sucessor. Um representante que renuncia não pode nomear sucessor. Se nenhuma designação estiver em vigor, o IRS dá ao fundo 30 dias a partir do aviso do IRS para designar um representante; caso contrário, o próprio IRS escolhe um. Se o fundo enviar uma segunda revogação em até 90 dias após uma anterior para o mesmo ano, o IRS pode tratar a designação como sem efeito e escolher o representante. Se o IRS escolheu o representante, o fundo só pode revogar essa escolha com permissão do IRS, com efeito a partir da confirmação do IRS (26 CFR 301.6223-1(d)–(f)).

Como o imputed underpayment é calculado?

O IRS compensa os ajustes do ano revisado por categoria e multiplica o aumento líquido pela alíquota máxima em vigor naquele ano pela seção 1 (pessoas físicas) ou pela seção 11 (corporações) (26 USC 6225(b)). Para anos revisados iniciados após 2017, a alíquota máxima de pessoa física é 37% (26 USC 1(j)).

Os juros sobre o imputed underpayment correm da data de vencimento da declaração do ano revisado até a data de vencimento da declaração do ano do ajuste, ou até a data do pagamento, se anterior. Se o imputed underpayment não for pago no vencimento, incidem mais juros e uma multa por atraso no pagamento. As multas são calculadas no nível da sociedade (26 USC 6233). O fundo não pode deduzir nenhum desses pagamentos (26 USC 6241(4)).

Ajustes que só transferem renda de um investidor para outro não reduzem o valor líquido. Uma redução que poderia ser limitada na declaração de algum investidor, como um prejuízo de capital, em geral não reduz o imputed underpayment. Por isso, o valor calculado pelo IRS pode ser maior que o imposto que os investidores deveriam nas próprias declarações.

As modificações do Form 8980 podem reduzir o imputed underpayment?

Sim. O representante da sociedade pode pedir ao IRS, no Form 8980, que reduza o imputed underpayment. O pedido deve ser feito em até 270 dias após o envio do NOPPA pelo correio. O IRS pode concordar em prorrogar esse prazo, mas, se o prazo for perdido, o fundo perde o direito de pedir a modificação (26 USC 6225(c)(7); IRS: processo de auditoria de sociedades de pessoas pelo BBA).

Fontes: 26 USC 6225(c), 26 CFR 301.6225-2(d), Sobre o Form 8980.

Investidores estrangeiros contam como isentos?

Às vezes. A modificação para investidores isentos usa uma definição que inclui pessoas estrangeiras, mas só para a parte do ajuste sobre a qual o investidor estrangeiro não deveria imposto dos EUA no ano revisado (26 CFR 301.6225-2(d)(3)). Se o ajuste for renda sobre a qual o investidor estrangeiro seria tributado nos EUA, essa parte não se qualifica. Se um item específico se qualifica depende do tipo de renda e dos fatos do investidor. Esse pedido faz parte da modificação para investidores isentos (Form 8983); um pedido com base em tratado é uma modificação separada.

Cada modificação do imputed underpayment exige documentos de cada investidor. Um fundo que não consegue obter os formulários de status fiscal nem a cooperação de investidores que saíram pode não conseguir usar a modificação para esses investidores.

O fundo deve pagar ou optar pelo push-out (Form 8988)?

Um fundo pode pagar ele mesmo o imputed underpayment final ou optar, no Form 8988, por repassar os ajustes aos investidores do ano revisado. A opção deve ser feita em até 45 dias após o FPA (26 USC 6226(a)). Uma vez feita, a opção só pode ser revogada com o consentimento do IRS.

Os juros sobre ajustes repassados correm no nível do investidor a partir da data de vencimento da declaração do ano ao qual o aumento pertence (26 USC 6226(c)). Investidores que não são entidades transparentes (pessoas físicas, corporações C, trusts e espólios tributáveis e investidores isentos que entregam o Form 990-T) declaram a própria parte no Form 8978, junto com a declaração de imposto de renda dos EUA do ano que inclui a data em que o fundo forneceu o Form 8986. Investidores estrangeiros fazem o mesmo (IRS: processo de auditoria de sociedades de pessoas pelo BBA; instruções do Form 8978). Investidores que são sociedades de pessoas ou corporações S seguem as regras de fundos de fundos abaixo.

Quando muitos investidores do ano auditado já resgataram, pagar no nível do fundo transfere o imposto deles para os investidores que ficaram. O push-out mantém o custo com os investidores do ano auditado, mas custa a eles mais juros e exige bons registros dos investidores. Se o contrato de sociedade permite ao fundo recuperar um pagamento de ex-investidores, ou exige o push-out, é uma questão para o advogado do fundo.

Quais prazos não podem ser prorrogados?

Dois prazos do caminho do push-out não podem ser prorrogados, e perder qualquer um deles deixa o fundo responsável pelo imputed underpayment. O prazo de 270 dias para modificações é o que pode ser prorrogado.

Os ajustes se tornam definitivos quando expira o prazo para recorrer à Justiça ou, se o fundo recorrer, quando a decisão judicial se torna definitiva (26 CFR 301.6226-2(b)). O fundo também precisa esperar que o IRS devolva o Form 8988 com a assinatura do IRS antes de enviar os demonstrativos de push-out (IRS: processo de auditoria de sociedades de pessoas pelo BBA).

Para contestar o FPA, o fundo tem 90 dias após o envio pelo correio para apresentar petição ao Tax Court (tribunal tributário federal dos EUA), à corte distrital federal do local do principal estabelecimento do fundo (o District of Columbia, se esse local ficar fora dos EUA) ou à Court of Federal Claims. Só o Tax Court aceita a petição sem pagamento: as outras duas exigem que o fundo deposite o imputed underpayment, as multas e os acréscimos ao imposto até a data da petição (26 USC 6234; 26 USC 6241(5)).

Nosso fundo de fundos recebeu um Form 8986: repassar de novo ou pagar?

Um fundo que recebe o Form 8986 como investidor de outra sociedade de pessoas tem duas opções. Pode fornecer o Form 8986 aos próprios investidores daquele ano e enviar os Forms 8985 e 8986 ao IRS. Ou pode calcular e pagar um imputed underpayment sobre os ajustes que recebeu.

Qualquer das duas medidas deve ser tomada até a data de vencimento prorrogada da declaração do ano do ajuste da sociedade auditada. O fundo usa essa data mesmo que a sociedade auditada não tenha pedido prorrogação. A data aparece na Part II, item F, do Form 8986 que o fundo recebeu (26 CFR 301.6226-3(e); instruções do Form 8986).

Se o fundo de fundos não fizer nenhuma das duas coisas a tempo, deve pagar o imputed underpayment com juros e multas. Um Form 8985 atrasado ou ausente também pode gerar a multa por atraso na declaração da sociedade de pessoas da seção 6698. Essas regras valem mesmo que o fundo tenha optado pela saída das regras centralizadas no próprio ano (26 USC 6226(b)(4)).

Optamos pela saída, mas temos uma GP LLC ou um trust como sócio: a opção foi válida?

Não, se algum sócio naquele ano era uma sociedade de pessoas (como uma LLC de general partner tributada como sociedade de pessoas), um trust, uma entidade desconsiderada ou uma pessoa que detinha a participação em nome de outra. Uma sociedade de pessoas só pode optar pela saída se precisar emitir 100 ou menos Schedules K-1, contando cada acionista de um sócio que seja corporação S, e se todos os sócios forem pessoa física, corporação C, entidade estrangeira que seria corporação C se fosse dos EUA, corporação S ou espólio de sócio falecido. A opção também precisa ser feita em declaração entregue no prazo que liste o nome e o número de identificação fiscal de cada sócio, e o fundo precisa notificar cada sócio em até 30 dias após fazer a opção (26 USC 6221(b); 26 CFR 301.6221(b)-1(c)).

A opção de saída vincula o fundo e seus sócios até que o IRS determine que ela é inválida. O IRS então notifica o fundo por escrito, e as regras centralizadas passam a valer para aquele ano (26 CFR 301.6221(b)-1). O fundo passa a precisar de um representante da sociedade e enfrenta todo o processo acima. Um fundo que optou validamente pela saída é auditado pelas regras gerais, com cada investidor auditado separadamente. A opção de saída está explicada em como as sociedades de pessoas são tributadas.

Para quais estados devemos informar ajustes federais?

Muitos estados exigem que a sociedade de pessoas informe os ajustes federais definitivos em um prazo fixo, e alguns exigem que ela pague ou repasse os ajustes aos sócios. A Multistate Tax Commission aprovou uma lei-modelo para informar ajustes de auditorias federais de sociedades de pessoas, que os estados podem adotar (Multistate Tax Commission). Cada estado decide se segue a lei-modelo, e os formulários e prazos variam.

Confira a regra de cada estado em que o fundo entregou declaração ou fez retenção para investidores não residentes no ano auditado, a partir do momento em que os ajustes federais se tornam definitivos. As obrigações estaduais dos fundos estão em declarações estaduais de fundos e retenção de não residentes.

Até quantos anos atrás o IRS pode ir?

Em geral, o IRS tem 3 anos para fazer ajustes na declaração de uma sociedade de pessoas, contados da mais tardia entre a data de entrega, a data de vencimento da declaração ou a data de um AAR daquele ano (26 USC 6235). O prazo é estendido:

• para 270 dias após a entrega de tudo o que o pedido de modificação exige (mais qualquer prorrogação acordada), se for posterior;
• para 330 dias após o NOPPA (mais qualquer prorrogação acordada do prazo de modificação), se for posterior;
• por qualquer acordo por escrito entre o fundo e o IRS.

O prazo é de 6 anos em caso de omissão substancial de renda. Não há prazo para declaração fraudulenta nem para ano sem declaração.

Quem paga depois que o fundo é dissolvido?

Se o IRS determinar que o fundo deixou de existir antes de os ajustes produzirem efeito, o fundo deixa de ser responsável pelos valores não pagos. Nesse caso, os ex-sócios levam os ajustes em conta como se o fundo tivesse optado pelo push-out (26 CFR 301.6241-3).

• Um fundo deixa de existir se terminou porque nenhuma parte da atividade continua em uma sociedade de pessoas (seção 708(b)(1)), ou se o IRS constatar que o fundo não consegue pagar o valor devido.
• A determinação não se aplica se o fundo já fez uma opção de push-out válida ou pagou integralmente em até 10 dias após a notificação e cobrança (notice and demand).
• Os ex-sócios são os sócios do ano do ajuste. Se o fundo não tiver sócios no ano do ajuste, são os sócios do último ano em que o fundo entregou declaração.
• O fundo deve enviar demonstrativos aos ex-sócios e ao IRS em até 60 dias após a data mais tardia entre o aviso do IRS e a data em que os ajustes produzem efeito (quando se tornam definitivos ou são acordados com o IRS).
• O fundo ainda pode pedir modificações.

Se um fundo que ainda existe não pagar em até 10 dias após a notificação e cobrança do IRS, os juros aumentam e o IRS pode lançar contra os sócios do ano do ajuste a parte proporcional de cada um. Em geral, o IRS tem 2 anos a partir da notificação e cobrança para fazer esse lançamento (26 USC 6232(f)). O encerramento dos livros e contas do fundo está em encerramento de um fundo.

Quais registros devemos reunir?

Reúna estes itens antes da primeira reunião com o IRS:

• todas as cartas do IRS e a data de cada envelope, além dos dados do contato do IRS;
• o Form 1065 auditado, todos os Schedules K-1, K-2 e K-3 e os papéis de trabalho;
• o contrato de sociedade, as side letters e os documentos de oferta;
• a designação do representante da sociedade e qualquer Form 8979 já entregue;
• os formulários de status fiscal de cada investidor (Forms W-9 e W-8) do ano auditado;
• os registros de subscrição, transferência e resgate, com o endereço atual ou o último endereço conhecido de cada investidor;
• as declarações estaduais do fundo e as declarações de retenção de não residentes do ano auditado.

Exemplo

Os valores estão em dólares americanos e são apenas ilustrativos.

Investidores isentos reduzem a conta

O IRS aumenta em $2.000.000 a renda ordinária de um fundo no ano auditado. A 37%, o imputed underpayment é de $740.000, mais juros. Investidores isentos detinham 25% do fundo naquele ano e não deveriam imposto sobre a parte deles na renda adicional. O fundo comprova o status desses investidores no Form 8983 dentro do prazo de 270 dias. Se o IRS aprovar, retira $500.000 do ajuste, e o imputed underpayment cai para $555.000.

A maioria dos investidores do ano auditado saiu

No mesmo fundo, 60% dos investidores do ano auditado resgataram. Se o fundo pagar, os investidores que ficaram arcam com os $555.000 inteiros. O representante da sociedade opta pelo push-out no Form 8988 em até 45 dias após o FPA e depois envia os Forms 8986 em até 60 dias após os ajustes se tornarem definitivos. Cada investidor do ano auditado que é pessoa física ou corporação C paga o próprio imposto no Form 8978, com juros 2 pontos percentuais acima da taxa normal.

O seu caso é diferente?

• Você quer corrigir a declaração antes do aviso de procedimento administrativo do IRS. Veja como corrigir uma declaração empresarial já entregue.
• Você precisa do básico sobre o representante da sociedade ou a opção de saída. Veja como as sociedades de pessoas são tributadas.
• O fundo também recebeu um CP162 ou uma multa por atraso na entrega. Veja multas por atraso na entrega e no pagamento.
• Você vai trocar de preparador antes da temporada de K-1. Veja como entregar os formulários fiscais do fundo no prazo.
• Você é investidor e recebeu seu próprio aviso do IRS sobre a renda do fundo. Veja formulários fiscais de fundos atrasados.
• O fundo está encerrando ou já encerrou. Veja encerramento de um fundo.
• O fundo tem uma Letter 2205-D, um NOPPA, um FPA ou um Form 8986 e precisa do cálculo, das modificações, dos demonstrativos de push-out ou de representação na auditoria. Veja Hedge funds e fundos alternativos.