Recompra de ações e QSBS: regras de resgate em uma rodada

A recompra de ações pela empresa pode custar a QSBS a outros acionistas?

Sim. Pela seção 1202(c)(3), quando uma corporação recompra as próprias ações, dois testes podem tirar a condição de ações qualificadas de pequenas empresas (QSBS) das ações que ela emitiu nessa época, até de titulares que não venderam nada.

Os dois testes vêm da lei, e o regulamento, 26 CFR 1.1202-2, acrescenta os pisos de valor mínimo e as exceções. As mudanças de 2025 na QSBS não alteraram estas regras de recompra (Public Law 119-21, seção 70431).

O que torna um caso complexo: uma recompra em até um ano do fechamento de uma rodada, várias recompras pequenas que se somam, um vendedor que era prestador de serviços e não empregado ou administrador, ou uma compra feita por uma subsidiária da empresa ou por um investidor por trás da empresa. As ações que não passam nunca se qualificam, e os titulares muitas vezes só descobrem quando vendem, anos depois.

Reúna: o livro de ações, cada recompra com data, preço, quantidade, classe das ações e motivo, o valor de todas as ações em circulação em cada data e a data de emissão de cada ação, exercício de opção e conversão.

O que é uma recompra significativa na QSBS e quais ações ela contamina?

Há uma recompra significativa quando, nos dois anos que começam um ano antes de uma emissão de ações, a empresa recompra ações com valor total acima de 5% do valor de todas as suas ações no início desses dois anos (26 CFR 1.1202-2(b)). Todas as ações emitidas nessa emissão deixam então de ser QSBS, seja quem for o titular.

• Valor, não preço pago. Cada compra é medida pelo valor das ações compradas na hora da compra, e depois os valores são somados em toda a janela.
• A base é fixa. É o valor de todas as ações da empresa no início da janela, um ano antes da emissão, não o valor mais alto da rodada.
• Cada emissão tem sua própria janela. As ações preferenciais vendidas na rodada, as outorgas aos fundadores, os exercícios de opções e as conversões de notas ou SAFEs são emissões, cada uma com suas datas.

Quais são as duas janelas de recompra da QSBS?

As duas janelas são de um ano antes e depois de uma emissão para todos, e de dois anos antes e depois para o vendedor e as pessoas relacionadas a ele. Ambas contam a partir de cada data de emissão; por isso uma recompra pode contaminar ações emitidas meses antes dela.

Pessoas relacionadas são as indicadas na seção 267(b) ou na seção 707(b): a família (cônjuge, irmãos, ascendentes e descendentes em linha reta) e certas empresas, sociedades de pessoas e trusts ligados ao vendedor. Assim, comprar a participação de um cofundador pode custar a QSBS das ações recentes emitidas ao cônjuge ou à holding do cofundador, e não só das ações dele.

Quais recompras são ignoradas pelas regras de recompra da QSBS?

Uma recompra é ignorada se ficar abaixo do piso de valor mínimo ou se se encaixar em uma das quatro exceções do 26 CFR 1.1202-2(c) e (d). As compras que se encaixam em uma exceção não contam para nenhum dos testes; o piso de valor mínimo é verificado em cada teste separadamente.

Piso de valor mínimo. Uma compra só conta se o total pago for maior que $10.000 e as ações compradas forem mais de 2% das ações medidas. Os dois limites devem ser ultrapassados. No teste do titular, os 2% são das ações detidas pelo vendedor e por pessoas relacionadas; no teste da recompra significativa, são de todas as ações em circulação. A parcela de cada compra é medida pelo valor imediatamente antes dela, e as compras na janela são somadas.

O acionista que transfere ações a um empregado ou prestador de serviços não é tratado como uma compra da empresa, mesmo que as regras fiscais tratem as ações como passando antes pela empresa (26 CFR 1.1202-2(c)).

O regulamento não define “em razão de” nem “fim genuíno”. Uma recompra acertada muito depois da saída de alguém, ou de um cofundador que mantém uma cadeira no conselho, exige um exame mais atento.

Recomprar as ações ainda não adquiridas de um cofundador que sai conta?

Pode contar. O regulamento não tem regra separada para ações ainda não adquiridas e não diz se importa que o fundador tenha feito a opção 83(b); por isso a leitura cautelosa testa uma recompra feita por contrato de vesting como qualquer outra compra. Ela é ignorada se o valor pago for igual ou menor que $10.000, se as ações forem iguais ou menos que 2% das ações medidas para aquele teste, ou se a exceção do fim da prestação de serviços se aplicar.

As recompras pelo custo original muitas vezes são pequenas o bastante para ficar abaixo do piso, mas se somam a todas as outras compras na mesma janela. O cofundador que atuou apenas como prestador de serviços não tem a exceção do fim da prestação de serviços; só o piso ajuda. O novo vesting imposto por investidores está em novo vesting dos fundadores em uma rodada precificada.

Uma venda secundária a um investidor conta como recompra?

Em geral, não. Quando um investidor compra ações diretamente de um titular, a empresa não compra nada; por isso nenhum dos testes é acionado só por essa venda. O comprador não recebe a QSBS sobre essas ações, porque a QSBS deve ser adquirida na emissão original (IRS Publication 550).

Dois pontos podem trazer uma venda secundária de volta:

• A empresa por trás. O teste do titular cobre as compras feitas “direta ou indiretamente” pela empresa (26 CFR 1.1202-2(a)). Uma venda que a empresa financia, ou ações que ela depois tira do comprador, pode contar. As regras não dão um limite claro; por isso um advogado deve estruturar essa operação.
• A compra por uma subsidiária. Pela seção 1202(c)(3)(C), uma compra que a seção 304(a) trata como recompra de ações da empresa, como a de sua própria subsidiária comprando as ações dela de um titular, conta como a empresa comprando as próprias ações. Quando uma empresa irmã sob o mesmo controle compra, a seção 304 trata o comprador como se estivesse recomprando as próprias ações.

A tributação do próprio vendedor sobre uma recompra, venda ou dividendo pela seção 302 está em venda de ações de startup em uma oferta pública de compra (tender offer).

Como escolhemos o momento de uma recompra em torno de uma rodada precificada?

Mantenha qualquer recompra que possa passar de 5% a mais de um ano de cada emissão, antes ou depois, ou enquadre-a em uma exceção. Como a janela também vai um ano depois de cada emissão, uma recompra logo após a rodada pode tirar retroativamente a QSBS das ações preferenciais da rodada.

1. Liste todas as emissões do último ano e as planejadas para o próximo: fechamentos de rodada (cada fechamento é uma data própria), conversões, outorgas e exercícios de opções.
2. Avalie a recompra proposta e toda compra já feita em cada janela, e compare com o valor de todas as ações no início de cada janela.
3. Verifique as emissões ao vendedor e às pessoas relacionadas nos dois anos antes e depois.
4. Confirme se o piso de valor mínimo ou uma exceção se aplica, e documente os fatos que a sustentam.
5. Se o teste falhar, leve a recompra para fora da janela, reduza-a ou deixe a rodada fechar mais tarde. As regras não tratam de desfazer uma recompra depois.

A recompra imposta por uma recapitalização ou pay-to-play está em imposto em uma rodada de baixa e na recapitalização.

Que registros de recompra a empresa deve guardar para uma declaração de QSBS?

Mantenha um registro de recompras que permita a qualquer pessoa refazer os dois testes para cada data de emissão. Investidores e seus advogados perguntam sobre recompras quando a empresa assina uma declaração de QSBS; o que essa declaração cobre está em cartas de declaração de QSBS.

• O livro de ações com cada data de emissão por classe, inclusive exercícios de opções e conversões.
• Cada recompra: data, vendedor, quantidade e classe das ações, preço pago e valor na época.
• O valor de todas as ações em circulação antes de cada recompra e no início de cada janela, com a avaliação usada.
• As pessoas relacionadas ao vendedor que também têm ações.
• O motivo de cada recompra e a exceção usada, com os registros de emprego, conselho, morte, invalidez ou divórcio que a sustentam.
• As aprovações do conselho e os contratos de recompra, e qualquer papel da empresa em vendas secundárias.

Os titulares informam a exclusão no Form 8949 com o código Q (instruções do IRS). Se as ações de um titular se qualificam, e por quanto tempo devem ser mantidas, está em QSBS para fundadores e primeiros empregados.

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos; os valores estão em dólares americanos.

Cofundadora sai, a empresa compra suas ações adquiridas

Uma cofundadora trabalhou como prestadora de serviços independente, nunca como empregada ou administradora. A empresa lhe paga US$400.000 por suas ações adquiridas, três meses antes do fechamento da Series A. As ações compradas valem cerca de 6% do valor de todas as ações, tanto um ano antes do fechamento quanto imediatamente antes da compra. A exceção do fim da prestação de serviços não cobre prestadores, e a compra está bem acima do piso de valor mínimo. As ações preferenciais da Series A não são QSBS. As demais ações emitidas em até um ano antes ou depois da recompra exigem o mesmo teste.

A mesma recompra, 14 meses antes da rodada

A empresa faz a mesma compra de US$400.000 14 meses antes do fechamento da Series A. A recompra fica fora da janela de um ano da Series A; por isso as novas ações preferenciais não são contaminadas por ela. As ações emitidas em até um ano da recompra, como exercícios de opções dois meses depois, ainda podem ser contaminadas, e o mesmo vale para qualquer ação emitida a ela ou a uma pessoa relacionada em até dois anos antes ou depois.

Ações não adquiridas recompradas pelo custo

As ações ainda não adquiridas de uma fundadora que sai são recompradas por US$5.000, o preço que ela pagou, pelo contrato de vesting. Supondo nenhuma outra compra na janela, o total pago fica abaixo do piso de US$10.000; assim, a compra é desconsiderada nos dois testes. Se ela recebeu as ações por serviços como empregada ou administradora, a exceção do fim da prestação de serviços também pode se aplicar.

E no seu caso?

• Você é quem vende as ações de volta e quer saber o seu imposto: veja venda de ações de startup em uma oferta pública de compra (tender offer).
• Investidores querem que a empresa assine uma declaração de QSBS: veja cartas de declaração de QSBS e conte com ajuda tributária para startups.
• Uma recompra já ocorreu em até um ano de uma rodada: as ações da rodada podem ter perdido a QSBS; conte com ajuda tributária para startups antes da próxima declaração aos investidores.
• Você quer saber se as suas próprias ações se qualificam: veja QSBS para fundadores e primeiros empregados.
• A rodada é de baixa, com recapitalização ou pay-to-play: veja imposto em uma rodada de baixa e na recapitalização.
• Investidores querem que os fundadores passem por novo vesting: veja novo vesting dos fundadores em uma rodada precificada.