Investidor estrangeiro em startup dos EUA: W-8, 5472 e USRPHC

Investidores estrangeiros em uma rodada de startup dos EUA: o que muda no fechamento?

Nada é retido quando um anjo ou fundo estrangeiro compra ações com dinheiro. A retenção na fonte vale para renda de fonte americana que a empresa paga a uma pessoa estrangeira, e no fechamento o dinheiro corre no sentido oposto (Publication 515). O que muda é a papelada, agora e depois:

Uma rodada deixa de ser simples quando um fundo estrangeiro ou um grupo familiar chega a 25% ou perto disso, quando um fundo é uma sociedade de pessoas com camadas de proprietários, quando a empresa tem ou aluga imóveis significativos nos EUA ou quando a empresa vai pagar juros ou dividendos no exterior. Um Form 5472 perdido custa $25.000 por formulário (instruções do Form 5472).

Reúna a composição acionária com o endereço, o país e o tipo de entidade de cada detentor, os formulários W-8 ou W-9 assinados, o organograma de cada fundo e qualquer acordo paralelo de empréstimos, honorários ou serviços com um investidor.

Qual W-8 cada investidor entrega: W-9, W-8BEN, W-8BEN-E ou W-8IMY?

Cada investidor entrega o formulário que corresponde ao que ele é, não ao lugar onde mora. Um cidadão dos EUA no exterior e um fundo dos EUA entregam o W-9; investidores estrangeiros entregam um W-8 (instruções do W-8BEN-E; instruções do W-8IMY).

Um W-8BEN ou W-8BEN-E geralmente continua válido até o último dia do terceiro ano-calendário depois da assinatura; o investidor deve substituí-lo em até 30 dias após uma mudança que o torne incorreto. O W-8IMY em si pode continuar válido por tempo indeterminado, mas os formulários dos proprietários anexados a ele não. Um investidor corporativo canadense pode seguir o guia do W-8BEN-E para uma corporação canadense.

Receber dinheiro estrangeiro gera retenção na fonte?

Não. Emitir ações em troca de dinheiro não é pagamento de renda ao investidor, então a empresa não tem de onde reter. O agente de retenção é quem controla ou paga um valor sujeito a retenção (Publication 515); a empresa só se torna um quando paga o investidor mais tarde.

Colete o W-8 mesmo assim. Sem documentação válida, as regras de presunção decidem o status do investidor quando um pagamento é feito, e a empresa não pode aplicar uma alíquota de tratado ou uma isenção com base em um status presumido. Detentores de SAFE e de notas no exterior estão em SAFEs e notas conversíveis.

Form 5472 com 25% de propriedade estrangeira: quando se aplica?

Uma corporação é uma corporação sujeita à declaração quando uma pessoa estrangeira detém pelo menos 25% do total do poder de voto ou do valor total das suas ações em qualquer momento do ano fiscal (instruções do Form 5472). A empresa responde então “Yes” à pergunta 7 do Schedule K do Form 1120 e informa a porcentagem e o país do maior desses proprietários (instruções do Form 1120).

O Form 5472 em si só é devido em um ano com uma transação a informar com uma parte relacionada. A regulamentação lista vendas e compras, aluguéis e royalties, pagamentos por intangíveis, serviços, comissões, valores emprestados e tomados, juros, prêmios de seguro e outros valores que entram na renda tributável (Treas. Reg. 1.6038A-2). Aportes e distribuições estão listados apenas para uma entidade desconsiderada de propriedade estrangeira, não para uma corporação; assim, a compra de ações sozinha não está na lista. Um empréstimo do investidor, os juros dele ou uma taxa paga ao gestor do fundo estão.

• As partes relacionadas vão além do investidor. Incluem qualquer pessoa relacionada à empresa ou ao acionista de 25% conforme as seções 267(b) ou 707(b)(1), e qualquer pessoa relacionada à empresa conforme a seção 482; por isso, uma venda a outra empresa controlada pelo fundo pode ter de ser informada.
• Um formulário por parte relacionada. Entregue um Form 5472 separado para cada parte relacionada com transações a informar, anexado ao Form 1120 até o vencimento, inclusive prorrogações.
• A multa é por formulário. São $25.000 por cada falha de entrega ou de guarda de registros, mais $25.000 para cada período de 30 dias, ou parte dele, em que a falha continuar por mais de 90 dias após um aviso do IRS. Um formulário substancialmente incompleto conta como não entregue.

Se um acordo paralelo específico precisa ser informado pode depender dos seus termos; compare a lista da regulamentação com cada acordo.

Investidores relacionados ou os proprietários de um fundo contam juntos para o limite de 25%?

Investidores estrangeiros sem relação entre si não são somados; o teste é se uma só pessoa estrangeira chega a 25%. Mas a participação dessa pessoa inclui as ações que ela detém por meio de outros, conforme a seção 318, com as adaptações para o Form 5472 (instruções do Form 5472; Treas. Reg. 1.318-1).

A ação é contada uma só vez, da forma que der o maior total. As ações que uma pessoa estrangeira detém não são atribuídas a uma pessoa dos EUA neste teste. Irmãos não estão na lista da família, então dois irmãos no exterior não são somados; pai e filho são.

O que retemos depois sobre dividendos, juros ou resgates pagos no exterior?

O padrão é 30% dos dividendos e juros de fonte americana pagos a uma pessoa estrangeira, a menos que um tratado ou uma isenção do código, documentados no W-8, o reduzam (Publication 515).

A empresa informa esses pagamentos no Form 1042-S mesmo quando um tratado ou uma isenção significa que nada foi retido (instruções do Form 1042-S) e entrega o Form 1042; ambos vencem em 15 de março. As alíquotas de tratado e os juros de carteira eliminam apenas essa retenção: pelo FATCA (capítulo 4), dividendos e juros pagos a uma entidade estrangeira ainda podem sofrer 30%, a menos que o W-8BEN-E ou o W-8IMY mostre um status FATCA que não exija retenção (Publication 515). Um investidor dos EUA que não entregue o W-9 pode sofrer retenção adicional (backup withholding) de 24%. A empresa que paga sem a retenção devida responde pelo próprio imposto; a regularização está em retenção não feita em pagamentos ao exterior.

O que é uma declaração “not a USRPHC” e precisamos fornecê-la?

É uma declaração assinada sobre se as ações do investidor são um interesse em bem imóvel dos EUA (os investidores querem que diga que não são), e uma corporação dos EUA deve fornecê-la em prazo razoável depois que um detentor estrangeiro a pedir (Treas. Reg. 1.897-2(h)). Nenhum formulário é exigido. Ela deve ser datada e assinada por um diretor responsável da corporação, sob as penas de falso testemunho.

Uma corporação é uma USRPHC (empresa dos EUA com carteira majoritária de imóveis, ou US real property holding corporation) se, em qualquer data de apuração, o valor justo de mercado dos seus interesses em bens imóveis dos EUA for pelo menos 50% do total dos seus bens imóveis nos EUA, dos bens imóveis no exterior e dos demais ativos do negócio. Caixa e títulos contam apenas na medida em que o negócio precisa deles para as operações atuais, não como reserva para crescimento futuro (Treas. Reg. 1.897-1). As ações continuam sendo interesses em bens imóveis dos EUA se a empresa foi uma USRPHC em qualquer data de apuração nos últimos cinco anos, ou no período menor de detenção. Bem imóvel inclui terrenos, edifícios e direitos de arrendamento, avaliados pelo valor pelo qual o aluguel poderia ser cedido (Treas. Reg. 1.897-1).

Os investidores pedem por causa de uma venda futura. O comprador das ações deles não precisa reter pela FIRPTA se receber uma cópia da declaração da empresa datada de no máximo 30 dias antes da transferência (Treas. Reg. 1.1445-2). Uma empresa que não tem edifícios e aluga um escritório costuma passar, mas o diretor assina sob as penas de falso testemunho; portanto, faça o teste com os valores reais.

O que precisamos enviar ao IRS depois de dar a declaração USRPHC?

A empresa envia ao IRS pelo correio um aviso até o 30º dia depois de enviar a declaração ao investidor. Se perder essa data, a declaração é inválida (Treas. Reg. 1.897-2(h)(2)). O aviso não tem formulário e deve conter:

1. Uma frase dizendo que ele é fornecido conforme a seção 1.897-2(h)(2).
2. O nome, o endereço e o EIN da empresa.
3. O nome, o endereço e o número de identificação do investidor, se houver, a menos que a declaração anexada os mostre.
4. Se o interesse é ou não um interesse em bem imóvel dos EUA.
5. A verificação assinada de um diretor sob as penas de falso testemunho, com uma cópia da declaração anexada.

Envie ao endereço indicado em “Where To File” nas instruções do Form 8288. Acrescente uma declaração complementar se a empresa avalia intangíveis, exceto goodwill, por um método diferente do preço de compra ou do valor contábil e eles somam pelo menos 25% dos seus ativos. Uma empresa que anexou uma declaração voluntária “not a USRPHC” à declaração do ano anterior, sem nenhum fato relevante desde então, fica dispensada do aviso separado.

Quais registros devemos guardar do fechamento?

Guarde tudo o que prova quem é dono de quê e por que cada formulário estava certo:

• A composição acionária do fechamento, com o país, o tipo de entidade e as porcentagens de voto e de valor de cada detentor, atualizada a cada emissão.
• O W-8 ou W-9 de cada investidor, com a data de recebimento e a validade.
• Os organogramas dos fundos e as declarações de retenção do W-8IMY.
• Uma planilha com o teste de 25%, inclusive a atribuição por família, sociedade de pessoas e opções.
• Todo acordo de empréstimo, honorários, serviços ou licenças com um investidor ou suas afiliadas.
• Cada declaração USRPHC, os valores dos ativos que a embasam, o aviso ao IRS e a prova de envio.

Uma corporação sujeita à declaração, com menos de $10.000.000 de receita bruta nos EUA, fica livre das regras especiais de registros de partes relacionadas, mas ainda entrega o Form 5472 e guarda os registros fiscais comuns (Treas. Reg. 1.6038A-1).

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos; os valores estão em dólares americanos.

Anjo de Singapura compra 5%

Uma investidora-anjo que mora em Singapura investe US$250.000 por 5% de uma corporação de Delaware e assina um W-8BEN. Nada é retido no fechamento. Ela está abaixo de 25%, nenhum parente tem ações, então a pergunta 7 do Schedule K continua “No” e nenhum Form 5472 é necessário para ela.

Fundo estrangeiro lidera com 30%

Um fundo estrangeiro organizado como sociedade de pessoas investe US$6.000.000 por 30% e entrega um W-8IMY com os formulários dos seus sócios. Em cada ano em que o fundo detiver 25% ou mais, a empresa responde “Yes” à pergunta 7. No ano do fechamento, a empresa também paga ao fundo uma taxa de acompanhamento de US$40.000, que é um pagamento por serviços; portanto, a empresa anexa um Form 5472 para o fundo como parte relacionada. Em um ano posterior sem transações com o fundo ou suas partes relacionadas, a pergunta 7 continua “Yes”, mas nenhum Form 5472 é devido.

Investidor pede a declaração USRPHC

Dois anos depois do fechamento, o fundo planeja vender suas ações e pede uma declaração. Os ativos da empresa são US$5.000.000 em caixa, equipamentos e software registrados pelo valor contábil, e um aluguel de escritório que vale pouco se cedido, então os bens imóveis dos EUA ficam muito abaixo da metade. Um diretor assina uma declaração datada de 2 de março, a envia ao fundo e envia ao IRS o aviso com uma cópia até 1º de abril. A venda fecha em 20 de março, dentro de 30 dias da data da declaração, então o comprador pode confiar em uma cópia e não reter nada pela FIRPTA.

E no seu caso?

• Uma controladora estrangeira é dona de toda a empresa: veja a subsidiária dos EUA de uma empresa estrangeira.
• Você já pagou dividendos ou juros no exterior sem reter imposto: veja retenção não feita em pagamentos ao exterior.
• Um investidor estrangeiro passou do limite em um ano anterior e nenhum Form 5472 foi entregue: veja declarações e multas atrasadas de proprietários estrangeiros.
• Detentores estrangeiros de SAFE ou notas ainda não converteram: veja SAFEs e notas conversíveis.
• A subsidiária da empresa, e não um investidor, está no exterior e os investidores perguntam sobre QSBS: veja QSBS com subsidiária estrangeira.
• Um fundo perto do limite, estruturas de fundos em camadas, imóveis no balanço ou uma declaração USRPHC para assinar: peça ajuda com impostos para startups antes do fechamento.