Inversionistas extranjeros en una ronda: W-8, 5472 y USRPHC

Inversionistas extranjeros en una ronda de una startup de EE. UU.: ¿qué cambia al cierre?

No se retiene nada cuando un ángel inversionista o un fondo extranjero compra acciones con efectivo. La retención se aplica a los ingresos de fuente estadounidense que la empresa paga a una persona extranjera, y al cierre el dinero va en sentido contrario (Publication 515). Lo que cambia son los trámites, ahora y más adelante:

Una ronda no es sencilla cuando un fondo extranjero o un grupo familiar llega a 25% o queda cerca, cuando un fondo es una sociedad de personas con varias capas de propietarios, cuando la empresa es dueña o arrienda bienes raíces importantes en EE. UU., o cuando pagará intereses o dividendos en el extranjero. Omitir un Form 5472 cuesta $25,000 por formulario (instrucciones del Form 5472).

Reúna la tabla de capitalización con la dirección, el país y el tipo de entidad de cada titular, los formularios W-8 o W-9 firmados, el organigrama de cada fondo y cualquier acuerdo adicional de préstamos, honorarios o servicios con un inversionista.

¿Qué formulario W-8 entrega cada inversionista: W-9, W-8BEN, W-8BEN-E o W-8IMY?

Cada inversionista entrega el formulario que corresponde a lo que es, no al lugar donde vive. Un ciudadano estadounidense en el extranjero y un fondo de EE. UU. entregan un W-9; los inversionistas extranjeros entregan un W-8 (instrucciones del W-8BEN-E; instrucciones del W-8IMY).

Un W-8BEN o W-8BEN-E generalmente sigue vigente hasta el último día del tercer año calendario posterior a su firma; el inversionista debe reemplazarlo dentro de 30 días después de un cambio que lo vuelva incorrecto. Un W-8IMY puede seguir vigente de forma indefinida, pero los formularios de los propietarios adjuntos a él no. Un inversionista corporativo canadiense puede seguir la guía del W-8BEN-E para una corporación canadiense.

¿Aceptar dinero del extranjero activa una retención?

No. Emitir acciones a cambio de efectivo no es un pago de ingresos al inversionista, así que la empresa no tiene nada que retener. Un agente de retención es la persona que controla o paga un monto sujeto a retención (Publication 515); la empresa pasa a serlo solo cuando más adelante le paga al inversionista.

Pida el W-8 de todos modos. Sin documentación válida, las reglas de presunción deciden el estatus del inversionista cuando se hace un pago, y la empresa no puede aplicar una tasa de un tratado ni una exención con un estatus presunto. Los titulares de SAFE y de pagarés en el extranjero se explican en SAFE y pagarés convertibles.

Form 5472 con 25% de propiedad extranjera: ¿cuándo aplica?

Una corporación es una corporación que debe reportar cuando una persona extranjera es dueña de al menos 25% del poder de voto total o del valor total de sus acciones en cualquier momento del año fiscal (instrucciones del Form 5472). Entonces la empresa responde «Yes» en la pregunta 7 del Schedule K del Form 1120 e indica el porcentaje y el país del mayor de esos propietarios (instrucciones del Form 1120).

El Form 5472 en sí vence solo en un año con una transacción reportable con una parte relacionada. El reglamento enumera ventas y compras, alquileres y regalías, pagos por intangibles, servicios, comisiones, montos prestados y recibidos en préstamo, intereses, primas de seguros y otros montos que forman parte del ingreso gravable (Treas. Reg. 1.6038A-2). Los aportes y las distribuciones figuran solo para una entidad ignorada de propiedad extranjera, no para una corporación, así que la compra de acciones por sí sola no está en la lista. Un préstamo del inversionista, los intereses de ese préstamo o una comisión al administrador del fondo sí lo están.

• Las partes relacionadas van más allá del inversionista. Incluyen a cualquier persona relacionada con la empresa o con el accionista del 25% conforme a las secciones 267(b) o 707(b)(1), y a cualquier persona relacionada con la empresa conforme a la sección 482, así que una venta a otra empresa que el fondo controla puede ser reportable.
• Un formulario por parte relacionada. Presente un Form 5472 aparte por cada parte relacionada con transacciones reportables, adjunto al Form 1120 a más tardar en su fecha de vencimiento, incluidas las prórrogas.
• La multa es por formulario. $25,000 por cada omisión de presentar o de llevar registros, más $25,000 por cada período de 30 días, o parte de uno, en que la omisión continúe más de 90 días después de un aviso del IRS. Un formulario sustancialmente incompleto cuenta como no presentado.

Si un acuerdo adicional concreto es reportable puede depender de sus condiciones; compare la lista del reglamento con cada acuerdo.

¿Se suman los inversionistas relacionados o los propietarios de un fondo para llegar al 25%?

Los inversionistas extranjeros sin relación entre sí no se suman; la prueba es si una sola persona extranjera llega al 25%. Pero la participación de esa persona incluye las acciones que posee por medio de otros conforme a la sección 318, tal como se modifica para el Form 5472 (instrucciones del Form 5472; Treas. Reg. 1.318-1).

Las acciones se cuentan una sola vez, de la forma que dé el total más alto. Las acciones que posee una persona extranjera no se atribuyen a una persona de EE. UU. para esta prueba. Los hermanos no están en la lista de familiares, así que dos hermanos en el extranjero no se combinan; un padre y un hijo sí.

¿Qué retenemos más adelante sobre dividendos, intereses o recompras pagados en el extranjero?

La tasa predeterminada es 30% de los dividendos e intereses de fuente estadounidense pagados a una persona extranjera, salvo que un tratado o una exención del código, documentados en el W-8, la reduzcan (Publication 515).

La empresa informa estos pagos en el Form 1042-S aun cuando un tratado o una exención signifique que no se retuvo nada (instrucciones del Form 1042-S), y presenta el Form 1042; ambos vencen 15 de marzo. Las tasas de un tratado y los intereses de cartera eliminan solo esta retención: conforme a FATCA (capítulo 4), los dividendos e intereses pagados a una entidad extranjera aún pueden sufrir 30%, salvo que su W-8BEN-E o W-8IMY muestre un estatus FATCA que no la requiera (Publication 515). Un inversionista de EE. UU. que no entregue un W-9 puede sufrir una retención adicional de 24%. Una empresa que paga sin la retención que debía hacer responde por el propio impuesto; cómo regularizarlo se explica en retenciones omitidas en pagos al extranjero.

¿Qué es una declaración de «no ser USRPHC» y debemos entregarla?

Es una declaración firmada que dice si las acciones del inversionista son un interés en bienes inmuebles de EE. UU. (los inversionistas quieren que diga que no lo son), y una corporación de EE. UU. debe entregarla dentro de un plazo razonable después de que un titular extranjero la pida (Treas. Reg. 1.897-2(h)). No se requiere ningún formulario. Debe estar fechada y firmada por un ejecutivo responsable de la corporación, bajo pena de perjurio.

Una corporación es una sociedad de tenencia de bienes inmuebles de EE. UU. (USRPHC) si, en cualquier fecha de determinación, el valor justo de mercado de sus intereses en bienes inmuebles de EE. UU. es al menos 50% del total de sus bienes inmuebles en EE. UU., sus bienes inmuebles en el extranjero y sus otros activos de negocio. El efectivo y los valores cuentan solo en la medida en que el negocio los necesite para sus operaciones actuales, no como reservas para crecer en el futuro (Treas. Reg. 1.897-1). Las acciones siguen siendo intereses en bienes inmuebles de EE. UU. si la empresa fue una USRPHC en cualquier fecha de determinación de los últimos cinco años, o de un período de tenencia más corto. Los bienes inmuebles incluyen terrenos, edificios e intereses de arrendamiento, valorados por lo que se podría obtener al ceder el arrendamiento (Treas. Reg. 1.897-1).

Los inversionistas la piden por una venta futura. El comprador de sus acciones no tiene que retener conforme a FIRPTA si recibe una copia de la declaración de la empresa con fecha no anterior a 30 días antes de la transferencia (Treas. Reg. 1.1445-2). Una empresa que no tiene edificios y arrienda una oficina con frecuencia pasa la prueba, pero el ejecutivo firma bajo pena de perjurio, así que haga la prueba con los valores reales.

¿Qué debemos enviar al IRS después de entregar la declaración USRPHC?

La empresa envía por correo al IRS un aviso a más tardar el día 30 después de enviar la declaración al inversionista. Si no cumple esa fecha, la declaración no es válida (Treas. Reg. 1.897-2(h)(2)). El aviso no tiene formulario y debe contener:

1. Una nota de que se entrega conforme a la sección 1.897-2(h)(2).
2. El nombre, la dirección y el EIN de la empresa.
3. El nombre, la dirección y el número de identificación del inversionista, si lo tiene, salvo que la declaración adjunta ya los muestre.
4. Si el interés es o no un interés en bienes inmuebles de EE. UU.
5. Una verificación firmada por un ejecutivo bajo pena de perjurio, con una copia de la declaración adjunta.

Envíelo por correo a la dirección indicada en «Where To File» en las instrucciones del Form 8288. Agregue una declaración complementaria si la empresa valora los intangibles, distintos del fondo de comercio, con un método distinto del precio de compra o del valor en libros y representan al menos 25% de sus activos. Una empresa que adjuntó una declaración voluntaria de «no ser USRPHC» a su declaración del año anterior, sin ningún hecho desencadenante desde entonces, queda exenta del aviso por separado.

¿Qué registros debemos conservar desde el cierre?

Conserve todo lo que pruebe quién es dueño de qué y por qué cada formulario era correcto:

• La tabla de capitalización al cierre, con el país, el tipo de entidad y los porcentajes de voto y de valor de cada titular, actualizada en cada emisión.
• El W-8 o W-9 de cada inversionista, con la fecha de recepción y su vencimiento.
• Los organigramas de los fondos y las declaraciones de retención del W-8IMY.
• Una hoja de cálculo con la prueba del 25%, que incluya la atribución por familiares, sociedades de personas y opciones.
• Todo acuerdo de préstamos, honorarios, servicios o licencias con un inversionista o sus afiliadas.
• Cada declaración USRPHC, los valores de los activos que la respaldan, el aviso al IRS y la prueba del envío por correo.

Una corporación que debe reportar y tiene menos de $10,000,000 en ingresos brutos de EE. UU. queda libre de las reglas especiales de registros de partes relacionadas, pero igual presenta el Form 5472 y conserva los registros fiscales ordinarios (Treas. Reg. 1.6038A-1).

Ejemplo

Estos ejemplos son ilustrativos; los montos están en dólares estadounidenses.

Una inversionista ángel de Singapur compra el 5%

Una inversionista ángel que vive en Singapur invierte $250,000 por el 5% de una corporación de Delaware y firma un W-8BEN. No se retiene nada al cierre. Está por debajo del 25% y ningún familiar tiene acciones, así que la pregunta 7 del Schedule K sigue en «No» y no hace falta un Form 5472 por ella.

Un fondo extranjero lidera con el 30%

Un fondo extranjero organizado como sociedad de personas invierte $6,000,000 por el 30% y entrega un W-8IMY con los formularios de sus socios. Cada año en que el fondo tenga el 25% o más, la empresa responde «Yes» en la pregunta 7. En el año del cierre, la empresa también paga al fondo una comisión de seguimiento de $40,000, un pago por servicios, así que la empresa adjunta un Form 5472 por el fondo como parte relacionada. En un año posterior sin transacciones con el fondo ni con sus partes relacionadas, la pregunta 7 sigue en «Yes» pero no vence ningún Form 5472.

El inversionista pide la declaración USRPHC

Dos años después del cierre, el fondo planea vender sus acciones y pide una declaración. Los activos de la empresa son $5,000,000 en efectivo, equipos y software a valor en libros, y un arrendamiento de oficina que vale poco al cederlo, así que los bienes inmuebles de EE. UU. están muy por debajo de la mitad. Un ejecutivo firma una declaración con fecha del 2 de marzo, la envía por correo al fondo y envía por correo el aviso al IRS con una copia a más tardar el 1 de abril. La venta se cierra el 20 de marzo, dentro de los 30 días posteriores a la fecha de la declaración, así que el comprador puede apoyarse en una copia y no retener nada conforme a FIRPTA.

¿Su caso es distinto?

• Una matriz extranjera es dueña de toda la empresa: consulte la subsidiaria de EE. UU. de una empresa extranjera.
• Ya pagó dividendos o intereses en el extranjero sin retención: consulte retenciones omitidas en pagos al extranjero.
• Un inversionista extranjero superó el límite en un año anterior y no se presentó el Form 5472: consulte declaraciones y multas omitidas de propietarios extranjeros.
• Los titulares extranjeros de SAFE o de pagarés aún no se han convertido: consulte SAFE y pagarés convertibles.
• La subsidiaria de la empresa, y no un inversionista, está en el extranjero, y los inversionistas preguntan por las QSBS: consulte las QSBS con una subsidiaria extranjera.
• Un fondo cerca del límite, estructuras de fondos en capas, bienes raíces en el balance o una declaración USRPHC por firmar: obtenga ayuda con impuestos para startups antes del cierre.