Ausländische Investoren im US-Start-up: W-8, Form 5472, USRPHC

Ausländische Investoren in einer Runde eines US-Start-ups: Was ändert sich beim Abschluss?

Wenn ein ausländischer Business Angel oder Fonds Anteile gegen Bargeld kauft, wird nichts einbehalten. Der Einbehalt gilt für Einkünfte aus US-Quellen, die die Gesellschaft an eine ausländische Person zahlt; beim Abschluss fließt das Geld in die andere Richtung (Publication 515). Was sich ändert, sind die Formalitäten, jetzt und später:

Eine Runde ist nicht einfach, wenn ein ausländischer Fonds oder eine Familiengruppe bei 25 % oder knapp darunter liegt, wenn ein Fonds eine Personengesellschaft mit mehreren Ebenen von Eigentümern ist, wenn die Gesellschaft erhebliche US-Immobilien besitzt oder mietet oder wenn sie Zinsen oder Dividenden ins Ausland zahlen wird. Eine versäumte Form 5472 kostet $25.000 je Form (Anleitung zur Form 5472).

Halten Sie bereit: die Beteiligungsübersicht mit Adresse, Land und Rechtsform jedes Anteilsinhabers, die unterschriebenen Formulare W-8 oder W-9, das Strukturdiagramm jedes Fonds und alle Nebenabreden mit einem Investor zu Darlehen, Gebühren oder Dienstleistungen.

Welches W-8 gibt jeder Investor ab: W-9, W-8BEN, W-8BEN-E oder W-8IMY?

Jeder Investor gibt das Formular ab, das zu seiner Rechtsform passt, nicht zu seinem Wohnsitz. Ein US-Staatsbürger im Ausland und ein US-Fonds geben ein W-9 ab; ausländische Investoren geben ein W-8 ab (Anleitung zur W-8BEN-E; Anleitung zur W-8IMY).

Eine W-8BEN oder W-8BEN-E bleibt in der Regel bis zum letzten Tag des dritten Kalenderjahres nach der Unterschrift gültig; der Investor muss sie innerhalb von 30 Tagen ersetzen, wenn eine Änderung sie unrichtig macht. Eine W-8IMY selbst kann unbefristet gültig bleiben, die beigefügten Formulare der Eigentümer aber nicht. Ein kanadischer Investor in Form einer Kapitalgesellschaft kann dem Ratgeber zur W-8BEN-E für eine kanadische Kapitalgesellschaft folgen.

Löst ausländisches Geld einen Einbehalt aus?

Nein. Die Ausgabe von Anteilen gegen Bargeld ist keine Zahlung von Einkünften an den Investor; die Gesellschaft hat also nichts, wovon sie einbehalten könnte. Abzugsverpflichteter (Withholding Agent) ist, wer einen Betrag kontrolliert oder zahlt, der dem Einbehalt unterliegt (Publication 515); die Gesellschaft wird erst einer, wenn sie dem Investor später etwas zahlt.

Holen Sie das W-8 trotzdem ein. Ohne gültige Dokumentation entscheiden die Vermutungsregeln über den Status des Investors, wenn eine Zahlung erfolgt, und die Gesellschaft kann auf einen vermuteten Status weder einen Abkommenssatz noch eine Befreiung anwenden. Inhaber von SAFEs und Wandeldarlehen im Ausland behandelt SAFEs und Wandeldarlehen.

Form 5472 bei 25 % ausländischem Besitz: Wann gilt sie?

Eine Kapitalgesellschaft ist eine meldepflichtige Kapitalgesellschaft, sobald eine ausländische Person zu irgendeinem Zeitpunkt im Steuerjahr mindestens 25 % der gesamten Stimmrechte oder des gesamten Werts ihrer Anteile hält (Anleitung zur Form 5472). Die Gesellschaft beantwortet dann Frage 7 im Schedule K der Form 1120 mit „Yes“ und nennt den Prozentsatz und das Land des größten solchen Eigentümers (Anleitung zur Form 1120).

Die Form 5472 selbst ist nur für ein Jahr mit einer meldepflichtigen Transaktion mit einer nahestehenden Person fällig. Die Verordnung nennt Verkäufe und Käufe, Mieten und Lizenzgebühren, Zahlungen für immaterielle Werte, Dienstleistungen, Provisionen, verliehene und geliehene Beträge, Zinsen, Versicherungsprämien und andere Beträge, die in das steuerpflichtige Einkommen einfließen (Treas. Reg. 1.6038A-2). Einlagen und Ausschüttungen sind nur für eine Disregarded Entity in ausländischem Besitz aufgeführt, nicht für eine Kapitalgesellschaft; der Anteilskauf allein steht also nicht auf der Liste. Ein Darlehen des Investors, Zinsen darauf oder eine Gebühr an den Manager des Fonds steht darauf.

• Nahestehende Personen reichen weiter als der Investor. Dazu zählt jeder, der der Gesellschaft oder dem Gesellschafter mit 25 % nach Section 267(b) oder 707(b)(1) nahesteht, und jeder, der der Gesellschaft nach Section 482 nahesteht; ein Verkauf an eine andere Gesellschaft, die der Fonds kontrolliert, kann daher meldepflichtig sein.
• Eine Form je nahestehender Person. Reichen Sie für jede nahestehende Person mit meldepflichtigen Transaktionen eine eigene Form 5472 ein, der Form 1120 beigefügt, bis zu deren Fälligkeitstermin, einschließlich Fristverlängerungen.
• Der Strafzuschlag gilt je Form. $25.000 für jedes Versäumnis bei der Einreichung oder der Aufbewahrung von Unterlagen, dazu $25.000 für jeden Zeitraum von 30 Tagen, auch einen angefangenen, in dem das Versäumnis mehr als 90 Tage nach einer Mitteilung des IRS andauert. Eine wesentlich unvollständige Form gilt als nicht eingereicht.

Ob eine bestimmte Nebenabrede meldepflichtig ist, kann von ihren Bedingungen abhängen; vergleichen Sie die Liste der Verordnung mit jeder Vereinbarung.

Zählen nahestehende Investoren oder die Eigentümer eines Fonds zusammen für die Schwelle von 25 %?

Nicht nahestehende ausländische Investoren werden nicht zusammengezählt; entscheidend ist, ob eine ausländische Person 25 % erreicht. Zu ihrer Beteiligung zählen aber Anteile, die sie über andere hält, nach Section 318 in der für die Form 5472 geänderten Fassung (Anleitung zur Form 5472; Treas. Reg. 1.318-1).

Anteile werden einmal gezählt, und zwar so, dass sich die größte Summe ergibt. Anteile, die eine ausländische Person hält, werden für diesen Test keiner US-Person zugerechnet. Geschwister stehen nicht auf der Liste der Familienmitglieder; zwei Geschwister im Ausland werden also nicht zusammengerechnet, ein Elternteil und ein Kind schon.

Was behalten wir später bei Dividenden, Zinsen oder Rückkäufen im Ausland ein?

Standard sind 30 % auf Dividenden und Zinsen aus US-Quellen, die an eine ausländische Person gezahlt werden, es sei denn, ein Steuerabkommen oder eine im Gesetz vorgesehene Befreiung, die im W-8 belegt ist, senkt den Satz (Publication 515).

Die Gesellschaft meldet diese Zahlungen auf Form 1042-S, auch wenn aufgrund eines Steuerabkommens oder einer Befreiung nichts einbehalten wurde (Anleitung zur Form 1042-S), und reicht Form 1042 ein; beide sind 15. März fällig. Abkommenssätze und Portfolio Interest beseitigen nur diesen Einbehalt: Nach FATCA (Kapitel 4) können Dividenden und Zinsen an eine ausländische Einheit weiter mit 30 % belastet sein, es sei denn, ihre W-8BEN-E oder W-8IMY weist einen FATCA-Status aus, der keinen Einbehalt erfordert (Publication 515). Einem US-Investor, der kein W-9 abgibt, kann ein Backup Withholding (Ersatzquellensteuer) von 24 % drohen. Eine Gesellschaft, die ohne den geschuldeten Einbehalt zahlt, haftet selbst für die Steuer; das Nachholen behandelt versäumter Einbehalt bei Zahlungen ins Ausland.

Was ist eine Erklärung „not a USRPHC“, und müssen wir sie abgeben?

Es ist eine unterschriebene Erklärung darüber, ob die Anteile des Investors ein US-Grundvermögen sind (Investoren wollen, dass sie besagt, dass das nicht so ist). Eine US-Kapitalgesellschaft muss sie innerhalb einer angemessenen Frist abgeben, nachdem ein ausländischer Anteilsinhaber darum gebeten hat (Treas. Reg. 1.897-2(h)). Ein Formular ist nicht vorgeschrieben. Die Erklärung muss datiert und von einer verantwortlichen Führungskraft der Gesellschaft unter Strafandrohung bei falschen Angaben (Penalties of Perjury) unterschrieben sein.

Eine Kapitalgesellschaft ist eine US Real Property Holding Corporation (USRPHC), wenn an einem beliebigen Stichtag der Marktwert ihres US-Grundvermögens mindestens 50 % der Summe aus ihrem US-Grundvermögen, ihrem Grundvermögen im Ausland und ihren sonstigen Betriebsvermögen beträgt. Bargeld und Wertpapiere zählen nur, soweit das Geschäft sie für den laufenden Betrieb braucht, nicht als Rücklagen für künftiges Wachstum (Treas. Reg. 1.897-1). Die Anteile bleiben US-Grundvermögen, wenn die Gesellschaft an einem beliebigen Stichtag in den letzten fünf Jahre oder in einer kürzeren Haltedauer eine USRPHC war. Zum Grundvermögen zählen Grundstücke, Gebäude und Pachtrechte, bewertet mit dem Betrag, zu dem sich der Mietvertrag abtreten ließe (Treas. Reg. 1.897-1).

Investoren fragen wegen eines künftigen Verkaufs. Ein Käufer ihrer Anteile muss nach FIRPTA nichts einbehalten, wenn er eine Kopie der Erklärung der Gesellschaft erhält, die höchstens 30 Tage vor der Übertragung datiert ist (Treas. Reg. 1.1445-2). Eine Gesellschaft, die keine Gebäude besitzt und ein Büro mietet, besteht den Test oft; die Führungskraft unterschreibt aber unter Strafandrohung bei falschen Angaben, wenden Sie den Test also auf die tatsächlichen Werte an.

Was müssen wir dem IRS nach der USRPHC-Erklärung senden?

Die Gesellschaft sendet dem IRS spätestens am 30. Tag, nachdem sie die Erklärung an den Investor gesendet hat, eine Mitteilung. Verpasst sie diesen Tag, ist die Erklärung ungültig (Treas. Reg. 1.897-2(h)(2)). Für die Mitteilung gibt es kein Formular; sie muss enthalten:

1. Einen Hinweis, dass sie nach Abschnitt 1.897-2(h)(2) erfolgt.
2. Name, Adresse und EIN der Gesellschaft.
3. Name, Adresse und gegebenenfalls Identifikationsnummer des Investors, sofern die beigefügte Erklärung sie nicht zeigt.
4. Ob die Beteiligung ein US-Grundvermögen ist.
5. Eine von einer Führungskraft unterschriebene Versicherung unter Strafandrohung bei falschen Angaben, mit einer Kopie der Erklärung als Anlage.

Senden Sie sie an die Adresse unter „Where To File“ in der Anleitung zur Form 8288. Fügen Sie eine ergänzende Erklärung bei, wenn die Gesellschaft immaterielle Werte außer dem Firmenwert nach einer anderen Methode als dem Kaufpreis oder dem Buchwert bewertet und sie mindestens 25 % ihres Vermögens ausmachen. Eine Gesellschaft, die der Erklärung des Vorjahres freiwillig eine Erklärung „not a USRPHC“ beigefügt hat und seither kein auslösendes Ereignis hatte, braucht die gesonderte Mitteilung nicht.

Welche Unterlagen sollten wir ab dem Abschluss aufbewahren?

Bewahren Sie alles auf, was belegt, wem was gehört und warum jedes Formular richtig war:

• Die Beteiligungsübersicht beim Abschluss mit Land, Rechtsform sowie Stimmrechts- und Wertanteilen jedes Anteilsinhabers, bei jeder Ausgabe aktualisiert.
• Das W-8 oder W-9 jedes Investors, mit Datum des Eingangs und Ablaufdatum.
• Strukturdiagramme der Fonds und Erklärungen zum Einbehalt der W-8IMY.
• Eine Arbeitstabelle zum Test der Schwelle von 25 %, einschließlich Zurechnung von Familie, Personengesellschaft und Optionen.
• Jede Vereinbarung über Darlehen, Gebühren, Dienstleistungen oder Lizenzen mit einem Investor oder seinen verbundenen Unternehmen.
• Jede USRPHC-Erklärung, die Vermögenswerte dahinter, die Mitteilung an den IRS und den Versandnachweis.

Eine meldepflichtige Kapitalgesellschaft mit weniger als $10.000.000 US-Bruttoeinnahmen ist von den besonderen Regeln zu Unterlagen über nahestehende Personen befreit, reicht aber weiter die Form 5472 ein und führt die üblichen Steuerunterlagen (Treas. Reg. 1.6038A-1).

Beispiel

Diese Beispiele dienen der Veranschaulichung; die Beträge sind in US-Dollar.

Business Angel aus Singapur kauft 5 %

Eine Business Angel mit Wohnsitz in Singapur investiert $250.000 für 5 % einer Delaware Corporation und unterschreibt eine W-8BEN. Beim Abschluss wird nichts einbehalten. Sie liegt unter 25 %, und kein Verwandter hält Anteile; Frage 7 im Schedule K bleibt also „No“, und für sie ist keine Form 5472 nötig.

Ausländischer Fonds führt mit 30 %

Ein ausländischer Fonds in Form einer Personengesellschaft investiert $6.000.000 für 30 % und gibt eine W-8IMY mit den Formularen seiner Gesellschafter ab. In jedem Jahr, in dem der Fonds 25 % oder mehr hält, beantwortet die Gesellschaft Frage 7 mit „Yes“. Im Jahr des Abschlusses zahlt die Gesellschaft dem Fonds außerdem eine Überwachungsgebühr von $40.000, eine Zahlung für Dienstleistungen; deshalb fügt sie eine Form 5472 für den Fonds als nahestehende Person bei. In einem späteren Jahr ohne Transaktionen mit dem Fonds oder seinen nahestehenden Personen bleibt Frage 7 „Yes“, aber es ist keine Form 5472 fällig.

Investor verlangt die USRPHC-Erklärung

Zwei Jahre nach dem Abschluss will der Fonds seine Anteile verkaufen und bittet um eine Erklärung. Das Vermögen der Gesellschaft besteht aus $5.000.000 Bargeld, Ausrüstung und Software zum Buchwert sowie einem Bürobetriebsvertrag, der bei einer Abtretung kaum etwas wert ist; das US-Grundvermögen liegt also weit unter der Hälfte. Eine Führungskraft unterschreibt am 2. März eine datierte Erklärung, sendet sie an den Fonds und sendet die Mitteilung mit einer Kopie bis zum 1. April an den IRS. Der Verkauf wird am 20. März abgeschlossen, innerhalb von 30 Tagen nach dem Datum der Erklärung; der Käufer kann sich also auf eine Kopie verlassen und nach FIRPTA nichts einbehalten.

Anders bei Ihnen?

• Eine ausländische Muttergesellschaft besitzt die ganze Gesellschaft: siehe die US-Tochtergesellschaft einer ausländischen Gesellschaft.
• Sie haben schon Dividenden oder Zinsen ins Ausland gezahlt, ohne einzubehalten: siehe versäumter Einbehalt bei Zahlungen ins Ausland.
• Ein ausländischer Investor hat in einem früheren Jahr die Schwelle überschritten, und es wurde keine Form 5472 eingereicht: siehe versäumte Einreichungen und Strafzuschläge bei ausländischen Eigentümern.
• Ausländische Inhaber von SAFEs oder Wandeldarlehen haben noch nicht gewandelt: siehe SAFEs und Wandeldarlehen.
• Die Tochtergesellschaft der Gesellschaft, nicht ein Investor, sitzt im Ausland, und Investoren fragen nach QSBS: siehe QSBS mit Auslandstochter.
• Ein Fonds nahe an der Schwelle, mehrstufige Fondsstrukturen, Immobilien in der Bilanz oder eine zu unterschreibende USRPHC-Erklärung: holen Sie sich vor dem Abschluss Steuerhilfe für Start-ups.