Escrow e retenção do preço na venda de startup: quando há imposto?

O dinheiro em escrow ou em retenção do preço é tributado no ano da venda ou quando é liberado?

Quando você vende ações de uma startup de capital fechado com ganho e parte do preço é paga em um ano posterior, a venda é uma venda parcelada. O ganho sobre a parte diferida é declarado no ano em que você a recebe, a menos que você opte por não usar o método (26 U.S.C. 453; Publication 537). Cada dólar recebido carrega a mesma proporção de ganho; assim, o custo-base (basis) é recuperado entre o pagamento do fechamento e a liberação.

Se o dinheiro retido conta como pago no fechamento depende de como ele é mantido:

O método de venda parcelada não está disponível para ações negociadas em mercado de valores estabelecido (seção 453(k)). Uma obrigação do comprador garantida por dinheiro ou equivalente de caixa é tratada como pagamento (26 CFR 15a.453-1(b)(3)). A Publication 537 diz que um escrow ainda permite a declaração parcelada quando impõe uma restrição substancial que atende a um propósito real do comprador.

O que torna um caso não simples. O tratamento do escrow depende dos termos do contrato de fusão: quem controla o dinheiro, quem é tributado sobre seus rendimentos e qual a probabilidade de reclamações. O Code diz que contas de escrow estão sujeitas ao imposto de renda corrente e deixa o método para as normas (seção 468B(g)). Regras para escrows que cobrem contingências no fechamento foram propostas, mas ficaram de fora das normas finais de 2006 e foram reservadas; por isso, nenhuma norma final diz quem declara esses rendimentos. Siga a cláusula tributária do contrato e a declaração do agente pagador, e declare de forma consistente com o comprador.

O que reunir: o contrato de fusão e sua cláusula tributária, o contrato de escrow, o demonstrativo do fluxo de fundos, os avisos de liberação e de reclamação, todo Form 1099-B ou outro demonstrativo que você recebeu e seus registros de custo-base das ações vendidas.

Posso optar por não usar o método de venda parcelada?

Sim. Para isso, declare a venda inteira no Form 8949 em vez do Form 6252 até a data de vencimento da declaração do ano da venda, incluindo prorrogações (Publication 537). Se você entregou no prazo sem optar, ainda pode optar em uma declaração retificadora entregue em até seis meses do vencimento original, sem contar prorrogações, marcada "Filed pursuant to section 301.9100-2". Revogar a opção exige o consentimento do IRS, que é negado quando um dos objetivos é evitar imposto ou quando o ano de algum pagamento já foi encerrado (26 CFR 15a.453-1(d)).

Optar por não usar o método põe todo o ganho no ano do fechamento. Para uma pessoa física no regime de caixa, o valor em escrow é então avaliado em no mínimo o valor das ações vendidas menos a outra contraprestação, mesmo que reclamações possam reduzi-lo. A opção é, na prática, difícil de desfazer; por isso, compare as alíquotas dos dois anos, as perdas de capital, a residência estadual e o QSBS antes de escolher.

Como declaro a venda do ano do fechamento no Form 6252?

Entregue um Form 6252 separado para a venda no ano do fechamento e em cada ano seguinte do contrato, inclusive o ano da liberação final. O ganho do Form 6252 vai para o Schedule D, e não para o Form 8949 (instruções do Schedule D).

Uma venda cujo preço total não pode ser determinado até o fim do ano da venda é uma venda com pagamento contingente conforme o 26 CFR 15a.453-1(c). Se um escrow de indenização torna o preço contingente depende dos termos das reclamações; siga as instruções do Form 6252 para as linhas 4 e 5.

Por que meu Form 1099-B não bate com o preço da operação?

O agente pagador ou a corretora informa os valores pelas próprias regras de declaração de informações; assim, o formulário pode mostrar o preço total da operação no ano do fechamento, só o dinheiro pago no fechamento ou um formulário separado quando o escrow é liberado. Nenhuma dessas hipóteses muda o ano em que o ganho é tributado. O IRS compara as declarações informativas com a sua declaração, e uma divergência pode gerar um aviso CP2000.

Para uma venda declarada no Form 8949, suas instruções trazem códigos para custo-base errado (B), caixa errada de curto ou longo prazo (T) e despesas de venda não informadas (E). Não há código para valores retidos em escrow, e nenhuma instrução do IRS explica como conciliar um Form 1099-B de preço total com o Form 6252. Pergunte ao emissor se o valor está correto e peça um formulário corrigido se não estiver. Guarde uma conciliação escrita, feita a partir do fluxo de fundos, que ligue o formulário às linhas 5 e 21 do Form 6252. Errar nisso pode fazer o escrow ser declarado duas vezes ou no ano errado.

E se parte do escrow for para o comprador por uma reclamação?

O dinheiro que o comprador retém por uma reclamação nunca é recebido; portanto, não é ganho. No método de venda parcelada, quando o preço máximo é reduzido, o percentual de lucro bruto é recalculado para os pagamentos recebidos no ano da redução e depois dele (26 CFR 15a.453-1(c)(2)). Os anos anteriores não mudam. Se o que sobra é menor que o seu custo-base não recuperado, os exemplos da norma permitem a diferença como perda, tomada quando as regras para dívidas sem valor permitirem.

Se você optou por não usar o método e declarou o preço total no fechamento, uma reclamação posterior reduz o que você realmente recebe. Como e quando essa diferença é pedida depende dos fatos; por isso, peça uma revisão antes de entregar a declaração do ano da liberação.

Parte de uma liberação tardia é tratada como juros?

Possivelmente. Quando um contrato de venda tem um pagamento devido mais de um ano após a venda e juros declarados insuficientes, a seção 483 trata como juros parte de cada pagamento devido mais de seis meses após a venda. Quando a parte diferida é dívida do próprio comprador, como uma retenção do preço de valor fixo, e os pagamentos totais passam de $250.000, em geral se aplicam, no lugar disso, as regras de desconto de emissão original (OID) da seção 1274. Juros são renda ordinária e ficam fora do preço de venda e dos pagamentos no Form 6252 (Publication 537).

Em um pagamento que depende de reclamações, a parte de juros é calculada quando o pagamento é feito, descontando-o até a data da venda por uma taxa de teste baseada na taxa federal aplicável (26 CFR 1.483-4). Um escrow liberado em até um ano, sem pagamentos posteriores, em geral não tem juros da seção 483. Se os rendimentos pagos pelo escrow contam como juros declarados no contrato não está definido; veja o ponto sobre rendimentos acima.

Como o QSBS se aplica a valores liberados depois?

Se as ações são ações qualificadas de pequenas empresas (QSBS), a exclusão acompanha o ganho em cada ano. As instruções do Schedule D dizem que a exclusão do ano é a exclusão total vezes a proporção do ganho elegível reconhecido naquele ano. Declare-a na Parte II do Form 8949 com o código Q.

O limite por empresa é aplicado a cada ano fiscal: o maior entre o limite em dólares ($10.000.000 ou $15.000.000, conforme a data de emissão das ações) menos o ganho elegível considerado em anos anteriores, e 10 vezes o custo-base das ações vendidas no ano (26 U.S.C. 1202(b)). Como o teste do custo-base funciona quando o ganho chega em um ano sem nova venda não está explicado. Se as ações se qualificam está em QSBS para fundadores e primeiros funcionários.

Qual estado tributa a liberação se eu me mudei depois do fechamento?

Depende do estado que você deixou. A Califórnia em geral atribui o ganho parcelado de ações e outros bens intangíveis ao seu estado de residência na data da venda. A Califórnia ainda tributa o ganho do ano da liberação de uma venda feita enquanto você morava lá, mesmo depois que você se muda (Publication 1100 do FTB). A parte de juros segue sua residência quando você a recebe. A Califórnia também tributa liberações recebidas depois que você se muda para lá, mesmo em uma venda feita quando você morava em outro lugar.

Outros estados têm as próprias regras de origem; por isso, confira o estado que você deixou e o estado onde mora na liberação. Para planejar uma mudança em torno da venda, veja mudar para outro estado antes de vender ações de startup.

Há juros extras em grandes vendas diferidas?

Sim, em diferimentos grandes. A seção 453A acrescenta juros sobre o imposto diferido quando o preço da venda passa de $150.000 e o valor nominal das obrigações parceladas surgidas durante o ano e ainda em aberto no fim dele passa de $5.000.000. Só a parte acima desse limite é cobrada. A cobrança continua a cada ano em que a obrigação permanece em aberto.

Os juros são iguais ao ganho não reconhecido vezes a sua alíquota máxima para aquele tipo de ganho (ordinário ou ganho de capital de longo prazo), vezes a proporção das obrigações acima do limite, vezes a taxa de IRS para pagamento a menor. Eles não são calculados no Form 6252; a Publication 537 mostra as etapas, e são declarados no Schedule 2 (Form 1040).

O imposto estimado de qual ano cobre a liberação?

No método de venda parcelada, a liberação é renda do ano em que você a recebe; por isso, é coberta pelo imposto estimado ou pela retenção desse ano (Publication 505). O ano do fechamento tem seus próprios pagamentos para o ganho do fechamento.

Para evitar a multa por pagamento a menor, pague pelo menos 90% do imposto do ano corrente ou 100% do imposto do ano anterior. O percentual do ano anterior sobe para 110% quando a renda bruta ajustada do ano anterior passou de $150.000 ($75.000 se casado entregando separadamente). Depois de um ano de fechamento grande, o caminho do ano anterior para o ano da liberação pode ser caro, porque se baseia no imposto do ano do fechamento. O método de parcelas pela renda anualizada da Publication 505 pode ajustar os pagamentos a uma liberação no fim do ano. Para saber quando vence o imposto do fechamento, veja impostos quando sua startup é adquirida.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos, em dólares americanos, e ignoram juros e imposto estadual.

Dez por cento em escrow

Um fundador vende ações com custo-base de US$200.000 por US$3.000.000. O comprador paga US$2.700.000 no fechamento e coloca US$300.000 em um escrow de indenização por 18 meses. O lucro bruto é US$2.800.000; portanto, cada dólar recebido carrega 93,33% de ganho.

• Ano do fechamento: US$2.700.000 recebidos; ganho de cerca de US$2.520.000.
• Ano da liberação: US$300.000 recebidos; ganho de cerca de US$280.000.
• Total: US$2.800.000. Como a liberação vem mais de um ano depois do fechamento, parte dela pode ser juros em vez de ganho.

Uma reclamação contra o escrow

Mesma venda, mas o comprador retém US$50.000 por uma reclamação e libera US$250.000. O ano do fechamento continua em US$2.520.000. No ano da liberação, o preço cai para US$2.950.000 e o lucro bruto para US$2.750.000. Os US$230.000 restantes de ganho são declarados sobre os US$250.000 recebidos; assim, o ganho total é US$2.750.000.

Um Form 1099-B que não bate

O Form 1099-B do agente pagador mostra US$3.000.000 de valores recebidos no ano do fechamento. O Form 6252 do fundador mostra US$3.000.000 na linha 5, US$2.700.000 na linha 21 e US$2.520.000 de ganho na linha 24. Uma conciliação feita a partir do fluxo de fundos explica os US$300.000 ainda em escrow. No ano da liberação, um novo Form 6252 declara os US$300.000 recebidos.

E no seu caso?

• Parte do preço depende de resultados futuros ou de você continuar na empresa: veja earnout após a venda de uma startup.
• Você recebeu ações do comprador ou quer o imposto sobre o dinheiro do fechamento: veja impostos quando sua startup é adquirida.
• Você se mudou, ou planeja se mudar, entre o fechamento e a liberação: veja mudar para outro estado antes de vender ações de startup e peça ajuda com imposto de renda de pessoa física.
• Parte do escrow é de opções de ações pagas em dinheiro: essa parte é, em geral, remuneração, e não preço de venda; veja impostos quando sua startup é adquirida.
• Você conta com o QSBS: confira a qualificação em QSBS para fundadores e primeiros funcionários.
• Você vendeu um pequeno negócio administrado pelo proprietário, pago ao longo do tempo: veja venda do seu negócio.
• Seu Form 1099-B não bate, uma reclamação foi paga com o escrow ou você está decidindo se opta por não usar o método: isso define o ano e o valor do ganho e é difícil de desfazer; peça ajuda com imposto de renda de pessoa física.