Impostos na aquisição de startup: dinheiro e ações do comprador

Como se calcula o imposto na aquisição de uma startup, parte por parte?

Cada parte do preço é tributada por sua própria regra. O dinheiro pelas suas ações é ganho tributável no ano do fechamento. As ações do comprador só têm o imposto diferido quando a operação se qualifica como reorganização isenta sob a seção 368, e quem decide isso é a estrutura da operação, não você.

O caso deixa de ser simples quando o ganho é grande, as ações vieram em lotes comprados em preços ou datas diferentes, parte do preço chega depois, você usa a QSBS, você muda de estado antes do fechamento ou mora fora dos EUA. Reúna o contrato de fusão, o demonstrativo de fluxo de fundos ou de pagamento, seus registros na composição acionária, os registros de compra e de exercício da opção, a eventual opção 83(b) e a declaração de QSBS da empresa, se ela forneceu uma.

Como é tributada a aquisição das minhas ações em uma aquisição só em dinheiro?

Quando o comprador paga em dinheiro pelas suas ações, você tem um ganho de capital igual ao dinheiro menos o seu custo-base (basis) nas ações. Ações mantidas por mais de um ano geram ganho de longo prazo, tributado a até 20% no nível federal (IRS Topic 409), mais o imposto sobre renda líquida de investimentos de 3,8%, quando sua renda bruta ajustada modificada passa de $200.000 (solteiro) ou $250.000 (casados entregando em conjunto).

Uma fusão em dinheiro é tributada do mesmo jeito que a venda direta das suas ações. Fique atento a remuneração disfarçada de preço: valores que dependem de você continuar empregado costumam ser salário, não receita da venda. Veja pagamentos de earnout e de retenção. O preço retido em escrow tem regras próprias de data; veja pagamentos de escrow e de retenção do preço.

A aquisição em que se trocam ações por ações é tributável?

Uma aquisição com troca de ações por ações não é tributada no fechamento se for uma reorganização. A seção 354 diz, nesse caso, que não se reconhece ganho nem perda na troca de ações apenas por ações de uma parte da reorganização. O contrato de fusão costuma dizer qual é o tratamento fiscal pretendido; leia essa cláusula.

Se a operação se qualifica depende de regras sobre a empresa e sobre a operação, e não de algo que você entregue ao IRS:

• Continuidade de participação. Uma parte substancial do preço deve ser paga em ações do comprador (26 CFR 1.368-1(e)). Os exemplos do regulamento tratam 40% em ações do comprador como suficiente e 25% como pouco. Quando o contrato fixa a contraprestação, as ações são avaliadas logo antes da assinatura.
• Forma da operação. Em uma fusão triangular reversa, em que a subsidiária do comprador é incorporada à sua empresa, os antigos acionistas precisam trocar ações que dão o controle, ao menos 80% do poder de voto, por ações com direito a voto do comprador (seção 368(a)(2)(E) e (c)). Uma aquisição direta de ações por ações deve ser feita somente com ações com direito a voto.

Se a operação não se qualifica, as ações do comprador são tributadas como dinheiro, pelo valor na data do fechamento. Isso pode significar imposto a pagar sobre ações que você ainda não pode vender. Antes de assinar, pergunte se as ações do comprador têm restrições de venda.

Em uma fusão com dinheiro e ações, quanto do dinheiro é tributado?

Em uma fusão qualificada com dinheiro e ações, seu ganho é tributado apenas até o valor do dinheiro e de outros bens que você recebe (seção 356(a)). Se o ganho total for menor que o dinheiro, só o ganho é tributado. Não se admite prejuízo nessa troca.

Os regulamentos trazem duas armadilhas:

• Cálculo ação por ação. Salvo disposição em contrário nos termos da operação, o dinheiro é distribuído entre as ações entregues, por valor, e o ganho é apurado ação por ação (26 CFR 1.356-1(b)). Um lote comprado a preço alto não consegue absorver o ganho de um lote barato de ações dos fundadores.
• Tratamento como dividendo. Se o dinheiro tem o efeito de um dividendo, parte do valor tributado pode ser dividendo, e não ganho de capital (seção 356(a)(2)). Isso é raro para o acionista que entrega todas as ações em troca de dinheiro e ações do comprador, mas depende dos fatos.

Qual custo-base e qual período de detenção as novas ações do comprador recebem?

As ações do comprador assumem o custo-base (basis) das ações entregues, menos o dinheiro recebido, mais o ganho em que você foi tributado (seção 358(a)). O período de detenção das ações antigas passa para as novas (seção 1223(1)), então o status de longo prazo se mantém.

O custo-base segue os lotes. Cada ação nova assume o custo-base das ações antigas que ela substitui, associadas o máximo possível a ações adquiridas na mesma data e pelo mesmo preço (26 CFR 1.358-2). Mantenha uma planilha por lote: ações dos fundadores, opções exercidas e compras posteriores têm cada uma seu custo-base e sua data.

A emissora das ações informa como a operação afeta o custo-base no Form 8937, muitas vezes publicado em seu site. As instruções do Form 8937 dão o prazo de 45 dias após o fato ou, se vier antes, 15 de janeiro do ano seguinte.

A QSBS ainda vale em uma venda de ações, em uma fusão ou em uma venda de ativos?

A QSBS pode valer nos três casos, mas cada um funciona de um jeito. A seção 1202 exclui o ganho na venda ou troca de ações qualificadas por quem não seja uma corporação. Se suas ações se qualificam, e qual é seu nível e seu limite, está em QSBS para fundadores e primeiros empregados.

O prazo de detenção importa. Se o fechamento ocorrer antes de as suas ações atingirem o período exigido, um reinvestimento da seção 1045 pode diferir o ganho. Muitos estados não seguem a exclusão; veja imposto estadual sobre ganhos de QSBS.

O que acontece com minhas opções de ações e com as ações sem direito adquirido quando a empresa é adquirida?

A operação pode pagar em dinheiro, assumir, substituir ou cancelar suas opções. Cada resultado é tributado de um jeito:

Pagamentos em dinheiro por opções costumam sofrer retenção como salários suplementares, à taxa fixa de 22%, que sobe para 37% sobre os salários suplementares acima de $1 milhão no ano (Publication 15). A retenção fixa pode ficar abaixo da sua alíquota real. O empregador também retém o Additional Medicare Tax de 0,9% sobre seus salários acima de $200.000 no ano. Para o imposto sobre o exercício de opções antes da operação, veja exercício de opções de ações de startups.

As ações sem direito adquirido dependem da opção 83(b). Com uma 83(b) entregue no prazo, você é tratado como dono das ações, então o pagamento por elas é receita de venda. Sem ela, se as ações forem vendidas em uma operação entre partes independentes ainda sem direito adquirido, o valor recebido menos o que você pagou é remuneração (26 CFR 1.83-1(b)). Se ações do comprador com nova aquisição gradual de direitos as substituírem, obtenha por escrito o tratamento pretendido. Veja opções 83(b) na sua declaração.

Ações de opções de ações incentivadas exercidas, vendidas por dinheiro em até 2 anos da outorga ou 1 ano do exercício, são uma alienação desqualificante: a diferença no exercício vira salário, e só o restante é ganho de capital (seção 422(a)). Trocá-las por ações do comprador em uma reorganização qualificada não é uma alienação (seção 424(c)(1)). Veja exercício de opções de ações de startups.

O que é a regra do golden parachute, e por que os acionistas votam nela?

A regra do golden parachute tributa pagamentos muito altos, ligados à operação, feitos a diretores, acionistas maiores e pessoas muito bem pagas. Se os pagamentos condicionados à mudança de controle chegam a três vezes o seu “valor-base”, a média da remuneração dos anos recentes, o que passar de uma vez o valor-base é um pagamento excedente de golden parachute (seção 280G). O beneficiário deve um imposto de consumo de 20% sobre esse excedente (seção 4999), e a empresa perde a dedução.

Uma empresa de capital fechado pode isentar os pagamentos com um voto dos acionistas. Mais de 75% do poder de voto deve aprovar, após divulgação adequada, sem contar as ações das pessoas que recebem os pagamentos (26 CFR 1.280G-1, Q&A-7). O voto deve decidir se os pagamentos serão feitos, por isso as pessoas afetadas costumam renunciar a eles caso o voto não passe. É por isso que os acionistas recebem um documento de divulgação e uma cédula antes do fechamento. Uma empresa que poderia ser corporação S, ignorando a proibição de acionistas estrangeiros não residentes, é isenta sem voto (seção 280G(b)(5)(A)(i)). O lado da empresa está em regularização fiscal antes de vender sua startup.

Quando o imposto vence, e preciso de pagamentos estimados depois do fechamento?

O imposto sobre o dinheiro recebido no fechamento pertence ao ano do fechamento. Em geral, não há retenção de imposto de renda sobre o produto da venda, então o imposto é pago por pagamentos estimados ou junto com a declaração. A exceção é a retenção adicional (backup withholding) de 24%, que o agente pagador pode aplicar se você não informar seu número de identificação fiscal (instruções do Form 1099-B). A Publication 505 diz que a multa é evitada se a retenção e os pagamentos estimados cobrirem 90% do imposto do ano ou a meta do ano anterior: 100% do imposto do ano passado, ou 110% se a renda bruta ajustada do ano passado passou de $150.000 ($75.000 para casados entregando separadamente).

Pagar a meta do ano anterior evita a multa federal, mas ainda deixa um saldo a pagar grande na declaração. Se a operação fecha no fim do ano, o método de parcelas anualizadas da renda baseia cada pagamento na renda recebida até então, de modo que o ganho pode ser coberto pelo pagamento posterior ao fechamento, e não pelos anteriores; nesse caso, você entrega o Form 2210 com a declaração. Os vencimentos trimestrais são 15 de abril, 15 de junho, 15 de setembro e 15 de janeiro de 2027. O imposto estimado estadual é separado; veja imposto estadual sobre ganhos de QSBS e, se você vai se mudar, mudar de estado antes de vender ações de startup.

Quais formulários vou receber, e onde a venda entra na minha declaração?

A venda de ações vai no Form 8949 e no Schedule D; o dinheiro por opções e os bônus da operação vão no seu W-2 e na linha de salários.

Informe a venda no Form 8949 mesmo sem 1099-B; vendas de longo prazo sem formulário usam a caixa F. Para a exclusão da QSBS, informe a venda normalmente, digite o código Q na coluna (f) e o valor excluído como número negativo na coluna (g).

Em uma reorganização, quem detém ao menos 1% das ações de uma empresa-alvo de capital fechado é um “detentor relevante” e deve anexar uma declaração à declaração de imposto do ano da troca (26 CFR 1.368-3(b)). Ela lista as partes, a data e o valor e o custo-base das ações trocadas.

Exemplo

Todos os valores estão em dólares americanos e são ilustrativos.

Dinheiro e ações do comprador em uma fusão qualificada

As ações de um fundador têm custo-base de US$100.000. Em uma fusão qualificada, ele recebe US$1.000.000 em dinheiro e ações do comprador que valem US$3.000.000.

• Ganho total: US$4.000.000 − US$100.000 = US$3.900.000.
• Tributado agora: o menor valor entre o ganho e o dinheiro, ou seja, US$1.000.000, ganho de capital de longo prazo porque as ações foram mantidas por mais de um ano.
• Custo-base das ações do comprador: US$100.000 − US$1.000.000 em dinheiro + US$1.000.000 de ganho tributado = US$100.000. O período de detenção passa para as novas ações.
• Diferido: US$2.900.000, tributado quando as ações do comprador forem vendidas.

Tudo em dinheiro, com QSBS

As ações de um fundador foram emitidas em 2019 por US$20.000 e vendidas por US$2.000.000 depois de sete anos. O ganho é de US$1.980.000. Se as ações se qualificam, as regras para ações mais antigas podem excluir todo o ganho no nível federal, porque ele fica abaixo do limite de US$10.000.000. A Califórnia ou outro estado ainda pode tributar o ganho; veja o guia estadual abaixo.

Opções pagas em dinheiro

Um empregado tem 20.000 opções com direito adquirido. A operação as cancela por US$5 cada, o preço por ação menos o preço de exercício. Os US$100.000 são salário no W-2. Se o empregador retém à taxa fixa de 22%, são retidos US$22.000, o que pode ser menos que o imposto devido pela alíquota real do empregado.

E no seu caso?

• Parte do preço está em escrow ou em retenção do preço (holdback): veja pagamentos de escrow e de retenção do preço.
• Você receberá um earnout ou um pacote de retenção: veja pagamentos de earnout depois da venda de uma startup.
• Você não tem certeza de que suas ações são QSBS, ou de qual limite vale: veja QSBS para fundadores e primeiros empregados.
• Seu estado pode tributar um ganho excluído no nível federal: veja imposto estadual sobre ganhos de QSBS.
• Você planeja mudar de estado antes do fechamento: veja mudar de estado antes de vender ações de startup.
• Você mora no Canadá: veja fundadores canadenses que vendem ações de startups dos EUA.
• Você dirige a empresa e quer saber o que a due diligence vai encontrar: veja regularização fiscal antes de vender sua startup.
• Uma pequena empresa administrada pelo proprietário está escolhendo entre venda de ativos e venda de ações: veja vender sua empresa.
• Seu ganho é grande, suas ações estão em vários lotes ou a operação mistura dinheiro, ações e pagamentos futuros: procure ajuda com imposto de renda pessoal antes do fechamento.