Earnout na venda de startup: preço da venda ou salário por ficar?

O earnout é tributado como ganho de capital ou como salário?

Um earnout pago pelas suas ações faz parte do preço de venda; por isso, em geral é ganho de capital, declarado ano a ano conforme o dinheiro chega. Um earnout pago pelo seu trabalho depois da venda é remuneração por serviços, tributada como salário. A Publication 525 diz que a remuneração por serviços pessoais é renda, informada no Form W-2, enquanto a Publication 537 trata pagamentos posteriores do preço de venda como rendimento de venda parcelada.

A diferença é grande. A maior parte do ganho de capital de longo prazo é tributada em alíquotas federais de até 20%, pode estar sujeita ao imposto sobre renda líquida de investimentos de 3,8% e pode ser excluída pelo QSBS. O salário é tributado em alíquotas ordinárias, tem Social Security de 6,2% (sobre salários de até $184.500 por ano) e Medicare de 1,45% do seu lado, mais 0,9% de Additional Medicare Tax sobre salários altos, e nunca se qualifica para o QSBS.

Nenhuma regra do Code ou das normas separa os earnouts em uma só categoria. Os termos do contrato e a forma como o comprador informa o pagamento são o ponto de partida, e a resposta depende dos fatos. Seu caso não é simples se algum pagamento depende de você continuar empregado, se você tem opções além de ações ou se mudou de estado depois do fechamento.

Reúna o contrato de fusão ou de compra, seu contrato de trabalho ou de consultoria, todos os avisos de pagamento do earnout e cada Form W-2 e Form 1099-B do comprador ou do agente pagador.

Earnout ou bônus de retenção: quais termos definem o pagamento?

Termos que ligam o dinheiro ao seu trabalho continuado indicam salário; termos que o ligam às ações que você vendeu indicam preço de venda. Negociar esses termos é tarefa do advogado da operação antes da assinatura; o resultado fiscal segue o que foi assinado.

Pagamentos sobre opções são remuneração, mesmo quando pagos no mesmo cronograma e nos mesmos termos do earnout dos acionistas. As normas da seção 409A do Tesouro chamam isso de remuneração vinculada a transação e permitem que siga o cronograma dos acionistas por até cinco anos após a venda. Para o pagamento em dinheiro por opções em geral, veja impostos quando sua startup é adquirida.

Posso declarar os pagamentos do earnout conforme os recebo?

Sim, por padrão. Uma venda cujo preço total não pode ser conhecido até o fim do ano da venda é uma venda com pagamento contingente e é declarada pelo método de venda parcelada, a menos que você opte por não usá-lo (26 CFR 15a.453-1(c)(1)). O dinheiro do fechamento e cada pagamento posterior do earnout carregam parte do seu ganho e parte do seu custo-base.

Condições que mudam isso:

• Ações negociadas em bolsa. Se as ações que você vendeu eram negociadas em um mercado de valores estabelecido, o método de venda parcelada não está disponível e todos os pagamentos são tratados como recebidos no ano da venda (26 U.S.C. 453(k)).
• Valor fixo em escrow ou retenção do preço. Isso não é um earnout contingente; veja pagamentos de escrow e retenção do preço.
• Grandes vendas diferidas. Pode haver juros sobre o imposto diferido quando o preço de venda passa de $150.000 e as obrigações parceladas surgidas no ano e ainda não pagas no fim dele somam mais de $5.000.000 (26 U.S.C. 453A). A lei deixa o tratamento dos pagamentos contingentes para as normas; por isso, medir um earnout contra esse limite exige julgamento profissional.

O ganho que era de longo prazo no ano da venda continua de longo prazo nos anos seguintes (Publication 537).

Como o custo-base é distribuído quando o earnout tem teto, só uma data final ou nenhum dos dois?

O custo-base é distribuído por uma de três regras, conforme o que o contrato fixa no fim do ano da venda (26 CFR 15a.453-1(c)(2) to (4)). A maioria dos earnouts de startups tem teto; por isso, a primeira regra é a mais comum.

Se a regra normal atrasar de forma substancial e inadequada a recuperação do seu custo-base, você pode pedir ao IRS uma decisão para usar outro método razoável. O pedido deve ser feito antes do vencimento, com prorrogações, da declaração do ano em que você recebe o primeiro pagamento, e você deve mostrar que o custo-base voltaria pelo menos duas vezes mais rápido (26 CFR 15a.453-1(c)(7)).

Parte de cada pagamento do earnout é juros?

Muitas vezes, sim. Quando alguns pagamentos vencem mais de um ano após a venda, parte de um pagamento que vence mais de seis meses depois dela pode ser tratada como juros (26 U.S.C. 483). Em um pagamento contingente de earnout, essa divisão se aplica mesmo que o contrato preveja juros adequados (26 CFR 1.483-4(a)).

Em um pagamento contingente, a parte do principal é o pagamento descontado até a data da venda pela taxa federal aplicável (applicable federal rate); o restante é juros, tributado como renda ordinária no ano em que você o recebe (26 CFR 1.483-4). Os juros não são preço de venda; por isso, também reduzem o ganho e o preço com teto usado nas regras de custo-base acima (26 CFR 15a.453-1(c)(2)(ii)).

Posso optar por declarar agora o earnout esperado?

Sim. Você pode optar por não usar o método de venda parcelada e declarar o earnout no ano da venda, informando a venda no Form 8949 em vez do Form 6252. O prazo é a data de vencimento da declaração do ano da venda, incluindo prorrogações; se você entregou no prazo sem optar, tem seis meses após o vencimento original para optar em uma declaração retificadora (Publication 537). Revogar exige o consentimento do IRS (26 U.S.C. 453(d)).

Optar por não usar o método significa declarar como valor da venda, no ano da venda, o valor justo de mercado do direito ao earnout, e esse valor nunca pode ser menor que o valor das ações vendidas menos a outra contraprestação recebida. Tratar a venda como "aberta" até o pagamento do earnout só é permitido em casos raros e extraordinários, em que o valor não pode ser razoavelmente encontrado (26 CFR 15a.453-1(d)).

Optar por não usar o método pode ajudar quando você tem perdas de capital no ano da venda para absorver o ganho ou espera alíquotas maiores nos anos seguintes. O custo é pagar imposto sobre dinheiro que você pode nunca receber. Como são tributados os pagamentos posteriores que diferem do valor que você declarou não está explicado nas normas de venda parcelada; por isso, é uma decisão de julgamento profissional antes do prazo.

E se o earnout nunca for pago, ou for pago em ações do comprador?

Uma meta não cumprida reduz o ganho que ainda será declarado; não desfaz o ganho do ano do fechamento. Em um earnout com teto, quando o máximo não pode mais ser alcançado, você recalcula a proporção de ganho para os pagamentos a partir daquele ano. Se a obrigação do comprador perder todo o valor, o custo-base não recuperado vira perda na venda no ano permitido pelas regras de oportunidade para dívidas sem valor (26 CFR 15a.453-1(c)(2)). Uma perda de capital acima dos seus ganhos é dedutível de outras rendas apenas até $3.000 por ano.

Um earnout pago em ações do comprador é, em geral, um pagamento igual ao valor justo de mercado das ações quando você as recebe (Publication 537). Se a operação se qualificou como reorganização livre de imposto, as ações adicionais também podem ser livres de imposto, exceto a parte tratada como juros (26 CFR 1.483-4, Example 2). Se a sua operação se qualifica está em impostos quando sua startup é adquirida.

Como o QSBS e o imposto estadual se aplicam a pagamentos posteriores do earnout?

O QSBS pode cobrir o ganho do earnout em ações qualificadas, mas o limite por emissor é compartilhado entre os anos. O ganho excluído em anos anteriores reduz o limite de $10.000.000 para ações mais antigas, ou de $15.000.000 para ações mais novas, que sobra para os pagamentos posteriores. O limite alternativo de dez vezes o custo-base conta o custo-base das ações vendidas durante o ano; por isso, confira como ele se aplica a um pagamento recebido em um ano posterior. Se suas ações se qualificam está em QSBS para fundadores e primeiros funcionários.

O imposto estadual é outra questão. Um estado onde você morava no fechamento ainda pode tributar pagamentos recebidos depois que você se muda: veja mudar para outro estado antes de vender ações de startup. Alguns estados não seguem a exclusão federal do QSBS: veja imposto estadual sobre ganhos de QSBS.

Quais formulários mostram os pagamentos do earnout: W-2, Form 1099-B ou Form 6252?

O Form 6252 informa a venda pelo método de venda parcelada, e você o entrega para o ano da venda e para cada ano seguinte do contrato, inclusive o último ano de pagamento, mesmo um ano sem pagamento (Publication 537; sobre o Form 6252). Seu ganho segue para o Schedule D.

O valor de um Form 1099-B raramente coincide com o que o método de venda parcelada informa para o ano. Como conciliá-lo no Form 8949 está em pagamentos de escrow e retenção do preço.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos, em dólares americanos. Os juros ficam de fora para simplificar os números; em uma operação real, parte de cada pagamento posterior pode ser juros.

Um earnout com teto

Um fundador vende ações com custo-base de US$400.000 por US$4.000.000 no fechamento, mais até US$2.000.000 em três anos se as metas de receita forem cumpridas. O preço máximo declarado é US$6.000.000; portanto, o lucro bruto é US$5.600.000 e cada dólar recebido tem cerca de 93,3% de ganho.

• Ano da venda: US$4.000.000 recebidos, US$3.733.333 de ganho.
• Ano 2: US$800.000 recebidos, US$746.667 de ganho.
• Ano 3: US$700.000 recebidos, US$653.333 de ganho.
• Ano 4: US$500.000 recebidos, US$466.667 de ganho.

O ganho total é US$5.600.000, declarado no Form 6252 a cada ano.

Um earnout ligado a continuar no emprego

O "earnout" de US$1.000.000 de uma cofundadora é perdido se ela pedir demissão antes do segundo aniversário do fechamento, e os vendedores que saem não recebem nada. Provavelmente é remuneração por serviços: tributada como salário no ano do pagamento, no Form W-2 com retenção, e fora tanto da sua venda parcelada quanto do QSBS.

A meta não é cumprida

Mesma operação do primeiro exemplo, mas o earnout é um único pagamento após o ano 2, entre US$0 e US$2.000.000 conforme a receita.

• Ano da venda: US$4.000.000 recebidos a 93,3%: US$3.733.333 de ganho, US$266.667 de custo-base usado.
• Ano 2: a receita fica abaixo da meta e só US$500.000 são pagos. O máximo cai para US$4.500.000; por isso, a proporção de ganho é recalculada para este pagamento: US$500.000 menos os US$133.333 de custo-base restante dão US$366.667 de ganho.

O ganho total é US$4.100.000: os US$4.500.000 realmente recebidos menos o custo-base de US$400.000. A declaração do ano da venda não é retificada.

E no seu caso?

• Parte do preço está em escrow ou em retenção do preço por um valor fixo: veja pagamentos de escrow e retenção do preço após a venda de uma startup.
• Você também recebeu ações do comprador no fechamento, ou opções foram pagas em dinheiro: veja impostos quando sua startup é adquirida.
• Você se mudou, ou planeja se mudar, antes de o earnout ser pago: veja mudar para outro estado antes de vender ações de startup.
• Você conta com o QSBS para o ganho do earnout: confira QSBS para fundadores e primeiros funcionários.
• Você vendeu um pequeno negócio administrado pelo proprietário, pago ao longo do tempo: veja venda do seu negócio.
• O earnout depende de você continuar empregado, ou você está avaliando abrir mão do método antes do prazo: isso depende de julgamento sobre o contrato; peça ajuda com imposto de renda de pessoa física.