美国初创公司雇用境外员工：名义雇主、独立承包商还是自设实体

名义雇主、独立承包商与子公司：三种方式对美国初创公司税务的影响

美国初创公司有三种方式在境外用人：名义雇主（由境外服务商雇用此人，再向您开具发票）、独立承包商（您向此人或其公司支付服务费），或在该国设立自己的实体。在美国一侧，三种方式适用同一条规则：在境外完成的开发工作，其费用属于境外研究支出，要分 15 年 摊销（税务程序 2025-28，第 2.03 节）。真正的区别在于谁是雇主、之后要报哪些美国表格，以及外国能否对您的公司征税。

以下情形会让情况变复杂：此人负责销售或签合同，此人是美国公民或绿卡持有人，您持有外国实体，或所在国是加拿大且发薪跨越国境。请准备好协议、书面职责说明、此人的工作地点和天数、谁签署客户合同，以及所有发票和付款记录。

美国公司没有当地实体，能直接雇用境外员工吗？

美国税法并不禁止美国公司直接雇用境外员工；外国雇主是否要在当地登记、预扣当地税款并缴纳当地社会保障缴费，由该国法律决定。在美国一侧，支付给非居民外国人、在美国境外提供服务的报酬不属于工资，也不适用美国预扣（第 515 号出版物）。美国社会保障税和 Medicare 医疗保险税涵盖在美国提供的服务，也涵盖美国公民或居民为美国雇主在境外提供的服务（26 U.S.C. 第 3121(b) 款），因此在境外工作的外国人通常不在其内。

直接雇用并不能回避下文的常设机构问题，还会给您的公司带来当地的发薪义务。如果员工在加拿大，请见跨境雇用员工。

境外的一名员工或独立承包商，会给我们的初创公司造成常设机构吗？

会，一个人就可能够了，要看此人做什么。您的公司在外国是否构成应税存在，由该国法律决定，并受该国与美国所签所得税协定的限制；IRS 协定清单上的每份协定都有常设机构条款。加拿大协定第五条体现了两种常见的测试（协定文本）：

1. 固定营业场所：您公司的业务全部或部分通过它进行，例如办公室或分支机构。
2. 依附代理人：代表您公司行事、拥有并经常行使以公司名义签订合同的权限的人。以自身正常业务身份行事的独立地位代理人除外。

加拿大协定排除了仅用于所列活动的场所或人员，例如为公司储存货物，或从事准备性、辅助性的工作。与编写代码的工程师相比，谈判并签署客户合同的销售人员带来的风险更高，因为代理人测试看的是签约权限。加拿大协定还有一项服务测试：您的公司在加拿大提供服务，在十二个月内累计达到 183 天 或以上，就可能构成常设机构，但前提是，其积极经营总收入的 50% 以上来自某一个人在当地提供的服务，或这些服务是为加拿大客户的同一项目或相关项目提供的（协定合并文本，第 V(9) 条）。其他协定对这些测试的措辞不同，与美国没有协定的国家则只适用其本国法律；本文不能替您断定某个具体国家的结果。

名义雇主能消除常设机构风险吗？

本身不能。名义雇主改变的是谁雇用此人，而不是此人为您的公司做什么。协定中的代理人测试看的是有没有人“代表”您的公司，并有权以公司名义签订合同，而不是看谁发工资。如果此人为您签署客户合同，或在您公司可支配的场所工作，风险仍可能存在。外国如何看待这种安排，取决于该国的法律和实践，各国可能不同。

境外的独立承包商什么时候开始像员工？

在外国工作的承包商是不是实际上的员工，由该国法律按其自身的测试决定。如果此人被重新归类，当地工资税、社会保障缴费和雇佣权利可能随之而来，依该国规则处理。美国的用工身份测试，适用于在美国工作的人，或将成为您员工的美国公民或居民；请见可能属于员工的独立承包商。

只为您工作、并以您公司名义签合同的承包商，按协定可能不是独立地位代理人，因此上文的常设机构测试对承包商同样可能适用。向境外承包商付款时需要收集和报送的表格，请见向境外承包商付款。

自设境外子公司或分支机构，会给美国税表增加什么？

子公司会增加每年的美国信息申报表和一项定价规则；分支机构则把境外业务直接并入您的税表。

• 外国子公司（美国税法上视为公司）如果由您的公司控制，通常会使您的公司成为 5471 表的申报人，随自己的税表一并附上，截止日期相同（5471 表填报说明）。漏报的话，每家外国公司每年罚款 $10,000。您的公司向子公司投入的现金，如果在转让后立即持有子公司至少 10% 的股权，要在 926 表上申报（926 表填报说明）。如果美国股东合计持有其 超过 50%，该子公司就是受控外国公司，其利润可能计入母公司的净 CFC 测试收入，这是 公法 119-21 对原先所称 GILTI 的新叫法。在当地拥有子公司，本身不会使您的美国公司在该国成为应税主体（加拿大协定第 V(8) 条）。每年的申报事项，请见外国运营公司的美国母公司。
• 分支机构，或被视为与您的公司没有区别的外国实体，要在 8858 表上申报，与其往来的交易填在 Schedule M（8858 表填报说明）。它的收入和费用就是您公司的收入和费用，协定也把分支机构列为常设机构。

当子公司为母公司做开发时，母公司向它支付的服务费，必须符合 26 CFR 1.482-9 的独立交易金额。研发属于该法规的排除活动清单，因此不能使用按成本计价的服务成本法；成本加成法等方法则以加成来定价。公司在境外的账户可能还需要报送 FBAR；请见公司境外账户的 FBAR。

在境外完成的软件开发，其费用还能立即扣除吗？

不能。归属于美国境外研究工作的研究支出，要分 15 年 摊销，从支付当年的年中开始起算（税务程序 2025-28），而软件开发属于研究支出（26 U.S.C. 第 174(c)(3) 项）。无论您付款给名义雇主、独立承包商还是自己的子公司，都是如此。不属于研究的岗位，例如销售或客户支持，其费用适用一般的经营费用规则。美国与境外混合团队的处理和第一年的计算，请见在境外完成的软件开发的扣除。

如果境外的这个人是美国公民或绿卡持有人呢？

美国公民或绿卡持有人仍须就全球收入在美国纳税，美国社会保障税和 Medicare 医疗保险税也可能随其到境外。根据 26 U.S.C. 第 3121(b) 款，美国公民或居民为美国雇主（包括依美国或州法律设立的公司）在境外提供的服务，属于受保障的雇佣。美国与某国订有社会保障协定时，除非是被临时派往该国，此人通常只在工作所在国参保；由参保国出具的证明或声明可证明免税资格（第 54 号出版物；IRS 社会保障协定）。

• 由您的美国公司直接雇用：美国社会保障税和 Medicare 医疗保险税通常适用，除非社会保障协定把参保地划归工作所在国；联邦失业税适用于美国公民的报酬，但在与美国订有失业协议的邻国除外（26 U.S.C. 第 3306(c) 项）。如果有理由相信员工会适用海外劳动所得免税额，例如员工已签署声明，您无须就境外报酬预扣美国所得税；美国公民可使用 673 表（第 54 号出版物）。
• 由您的子公司或名义雇主雇用：答案取决于该雇主是否为美国雇主。美国公司可以依据第 3121(l) 条，通过 2032 表签订协议，把美国社会保障税扩展到受雇于外国关联企业（即该公司持有至少 10% 权益的实体）的美国公民和居民；协议一经签订，不能终止（第 54 号出版物）。
• 以独立承包商身份付款：对于住在境外的美国人，请见向境外承包商付款。

关于此人的职责和工作地点，我们应该保存哪些记录？

请保存能说明此人做什么、在哪里做，以及谁能约束您公司的记录；这些决定常设机构问题，也决定扣除。

示例

以下示例仅作说明；金额均为美元。

通过名义雇主在波兰聘用一名工程师

一家美国初创公司当年向名义雇主支付 $90,000，由一名工程师在波兰为其编写软件。这名工程师是服务商的员工，初创公司无须为其报送任何表格。这些发票属于境外研究支出，从年中开始分 15 年摊销：第一年扣除约 $3,000，之后每年扣除 $6,000。如果这名工程师只写代码，也不替初创公司签任何文件，那么按上文看签约权限的代理人测试，不倾向于构成常设机构；波兰是否认定存在应税存在，则要看波兰法律和美国与波兰的协定。

在加拿大签署客户合同的销售负责人

一家美国初创公司在加拿大聘请一名销售负责人，先是作为独立承包商，后来改由名义雇主雇用。无论哪种方式，这名销售负责人都以初创公司的名义谈判并签署客户合同。依加拿大协定第 V(5) 条，这可能使初创公司在加拿大构成常设机构，加拿大因而可以对归属于它的利润征税。如果限定销售负责人只负责寻找客户、由美国团队签约，协定测试所看的事实会变，但加拿大的申报义务不变：通过代理人或员工在加拿大招揽订单，属于在加拿大经营业务（《所得税法》第 253 条），在加拿大经营业务的非居民公司，即使协定免除了税款，也要提交加拿大公司税表（第 150(1)(a) 段）。

在印度自设子公司，雇用 10 名工程师

一家初创公司的印度子公司雇用 10 名工程师，总成本为 $400,000。母公司按成本加成向子公司支付服务费，例如按示意性的 8% 加成为 $432,000；这个加成不是基准。子公司就其利润缴纳印度税款，母公司随税表报送 5471 表，并把 $432,000 的服务费作为境外研究，分 15 年摊销：第一年扣除约 $14,400。

你的情况不同？

• 此人在加拿大工作，或往返于美加边境：请见跨境雇用员工；如果要向加拿大员工授予期权，请见加拿大员工的股票期权。
• 境外有人替您签合同或负责销售，或您持有外国实体：常设机构和定价问题需要按具体国家逐项审查，可寻求跨境税务协助。
• 您向境外承包商付款：请参考向境外承包商付款，收集正确的表格。
• 您持有外国子公司：5471 表和测试收入，请见外国运营公司的美国母公司。
• 您的开发人员分布在美国和境外：请见在境外完成的软件开发的扣除。
• 您的公司是加拿大公司，正在聘用第一名美国员工：请见加拿大企业拓展美国业务。
• 在美国的员工可能被错误归类：请见可能属于员工的独立承包商。
• 公司在境外持有账户：请见公司境外账户的 FBAR。