Neue Unverfallbarkeitsfrist für Gründeranteile: 83(b) und QSBS

Ist eine erneute Unverfallbarkeitsfrist für Gründeranteile bei einer Series A steuerpflichtig?

Meist nicht, wenn die Gründer ihre Anteile behalten und nur neue Unverfallbarkeitsregeln unterschreiben. In Rev. Rul. 2007-49 entschied der IRS, dass eine zusätzliche Beschränkung auf Anteile, die eine Person bereits besitzt, keine „Übertragung“ nach Abschnitt 83 ist: Beim Hinzufügen der Beschränkung entsteht kein Einkommen, beim erneuten Unverfallbarwerden ebenfalls nicht, und die Anschaffungskosten bleiben gleich.

Die Antwort ändert sich, wenn die Finanzierung alte Anteile gegen neue Anteile mit Verfallsrisiko tauscht. Dann gilt Abschnitt 83 für die neuen Anteile, und eine 83(b)-Wahl innerhalb von 30 Tagen ist der übliche Weg, späteren Wertzuwachs aus dem Arbeitseinkommen herauszuhalten.

Was einen Fall kompliziert macht:

• die Unterlagen Anteile löschen und neu ausgeben oder in eine neue Klasse umwandeln, statt die alte Vereinbarung zu ändern.
• einige Gründeranteile noch verfallbar waren oder nie eine 83(b)-Wahl eingereicht wurde.
• der Tausch steuerpflichtig sein kann, was einen Gewinn auf die alten Anteile und eine neue Haltefrist bedeuten kann.
• ein Gründer außerhalb der USA lebt oder die Gesellschaft bis vor Kurzem eine LLC war.

Zusammenstellen: die ursprünglichen Aktienkaufverträge, die erste 83(b)-Wahl jedes Gründers samt Versandnachweis, die neue Vereinbarung über Unverfallbarkeit oder Anteilsbeschränkungen und den Beschluss des Boards zur Finanzierungsrunde.

Was hat Rev. Rul. 2007-49 zu Beschränkungen auf bereits unverfallbaren Anteilen entschieden?

Rev. Rul. 2007-49 entschied drei Fälle. Nur ein Tausch gegen Anteile mit Verfallsrisiko bringt Abschnitt 83 zurück.

Der Kerngedanke: Der „gezahlte Betrag“ für die neuen Anteile mit Verfallsrisiko ist der Wert der hingegebenen, bereits unverfallbaren Anteile. Deshalb zeigt eine 83(b)-Wahl bei einem wertgleichen Tausch kein Einkommen. Ohne die Wahl zeigt das Revenue Ruling bei Unverfallbarkeit Arbeitseinkommen in Höhe des Wertzuwachses nach dem Tausch.

Wann braucht eine erneute Unverfallbarkeitsfrist eine neue 83(b)-Wahl?

Eine neue 83(b)-Wahl ist nur nötig, wenn Vermögen neu übertragen wird. Bei einer erneuten Unverfallbarkeitsfrist ist das meist ein Tausch bereits unverfallbarer gegen verfallbare Anteile. Die Wahl muss innerhalb von 30 Tagen nach der Übertragung erfolgen und darf auch schon vorher eingereicht werden (Treas. Reg. 1.83-2(b)). Ein Widerruf braucht die Zustimmung des IRS, die grundsätzlich nur für einen Antrag innerhalb der 30 Tage oder bei einem Tatsachenirrtum erteilt wird (Rev. Proc. 2006-31).

Lesen Sie die Unterlagen, nicht die Zusammenfassung im Term Sheet. Die Anwälte verfassen sie, und der gewählte Mechanismus entscheidet, welche Zeile gilt. Form 15620 ist das IRS-Formular für die Wahl; wie Sie sie einreichen, steht in Gründeranteile mit Unverfallbarkeitsfrist, und wie sie in einer Steuererklärung erscheint, in Meldung der Wahl für Gründeranteile.

Sollten Gründer vorsorglich trotzdem eine 83(b)-Wahl einreichen?

Manche Gründer reichen eine ein, wenn die Unterlagen offenlassen, ob Anteile getauscht wurden, denn die 30-Tage-Frist lässt sich nicht wieder öffnen. Rev. Rul. 2007-49 behandelt vorsorgliche Wahlen nicht; das ist also eine Ermessensentscheidung, keine Regel.

Warum manche sie einreichen:

• Wird die Finanzierung später als Tausch gewertet, zeigt eine rechtzeitige Wahl bei einem wertgleichen Tausch kein Einkommen und vermeidet Arbeitseinkommen bei jeder Unverfallbarkeit.
• Die Frist läuft ab dem Tag der Übertragung, der der Abschlusstag sein kann.

Warum Vorsicht nötig ist:

• Nach den 30 Tagen kann die Wahl nur noch bei einem Tatsachenirrtum widerrufen werden, und ein Irrtum über den Wert ist keiner (Treas. Reg. 1.83-2(f)).
• Wert und „gezahlter Betrag“ im Formular müssen belegbar sein. Wer einen Wert über dem der hingegebenen Anteile einträgt, meldet Einkommen.

Was gilt, wenn die Anteile bei der ersten 83(b)-Wahl noch verfallbar waren?

Anteile, die eine gültige erste 83(b)-Wahl abdeckt, gelten für Abschnitt 83 als Eigentum des Gründers, auf derselben Stufe wie die unverfallbaren Anteile in Rev. Rul. 2007-49. Eine neue oder verlängerte Unverfallbarkeitsfrist ohne Tausch sollte deshalb keine neue Übertragung sein. Der Sachverhalt des Revenue Rulings betrifft vollständig unverfallbare Anteile; dies ist also eine Fortführung seiner Begründung, die Sie anhand der Unterlagen prüfen sollten.

Wurde bei der Gründung keine 83(b)-Wahl eingereicht, unterliegen die Anteile weiter der ursprünglichen Übertragung. Das Einkommen entsteht, wenn sie unverfallbar werden, bemessen am Wert dieses Tages (26 U.S.C. 83(a)). Eine neue Unverfallbarkeitsfrist, die diesen Tag hinter eine Finanzierungsrunde mit fester Bewertung schiebt, kann das Einkommen erhöhen. Das ursprüngliche 30-Tage-Fenster ist geschlossen; zu verspäteten Wahlen siehe Gründeranteile mit Unverfallbarkeitsfrist. Tauscht die Runde diese noch verfallbaren Anteile gegen neue verfallbare Anteile, treten die neuen Anteile nach Abschnitt 83 grundsätzlich an die Stelle der alten: kein Gewinn aus dem Tausch und kein neues 30-Tage-Fenster allein durch den Tausch (26 U.S.C. 83(g), Treas. Reg. 1.83-1(b)(3)).

Startet eine erneute Unverfallbarkeitsfrist die Haltefrist oder die QSBS-Uhr neu?

Nicht, wenn dieselben Anteile bleiben. Ohne Übertragung nach Abschnitt 83 wird nichts neu erworben; deshalb laufen die Haltefrist für Kapitalgewinne und die QSBS-Haltefrist ab der ursprünglichen Ausgabe. Ein Tausch kann das ändern.

Der Hinweis: Sind die neuen Anteile verfallbar, legt Abschnitt 83 einen eigenen Beginn fest: unmittelbar nach der Übertragung mit einer 83(b)-Wahl oder unmittelbar nach der Unverfallbarkeit ohne sie (26 U.S.C. 83(f), Treas. Reg. 1.83-4(a)). Rev. Rul. 2007-49 sagt nicht, wie diese Regel bei einem steuerneutralen Tausch mit der Anrechnung (Tacking) zusammenwirkt; ein Tausch lässt bei der Haltefrist deshalb eine echte Frage offen. QSBS-Tests und -Stufen stehen in QSBS für Gründer und frühe Mitarbeiter.

Was geschieht, wenn ein Gründer ausscheidet und die Gesellschaft noch verfallbare Anteile zurückkauft?

Der Gründer verkauft die noch verfallbaren Anteile zum vereinbarten Preis zurück, meist zu den Anschaffungskosten, und Gewinn oder Verlust ist der Preis abzüglich der Anschaffungskosten. Entsprechen die Anschaffungskosten dem, was der Gründer gezahlt hat, bringt ein Rückkauf zum Einstandspreis kaum oder keinen Gewinn oder Verlust. Waren die Anteile noch verfallbar und wurde nie eine 83(b)-Wahl eingereicht, ist die Differenz zwischen gezahltem und erhaltenem Betrag ein gewöhnlicher Gewinn oder Verlust (Treas. Reg. 1.83-1(b)(2)).

Bei Anteilen mit 83(b)-Wahl gilt der Rückkauf noch verfallbarer Anteile als Verfall: Der Verlust ist der gezahlte Betrag minus der erhaltene Betrag und ein Kapitalverlust, wenn die Anteile ein Kapitalvermögen waren (Treas. Reg. 1.83-2(a)). Für das nach der Wahl gemeldete Einkommen ist kein Abzug zulässig.

Ein Rückkauf durch die Gesellschaft kann die QSBS anderer Anteilseigner berühren. Ein Kauf bleibt unberücksichtigt, wenn der Verkäufer die Anteile im Zusammenhang mit Leistungen als Arbeitnehmer oder Direktor erworben hat und sie im Zuge einer ordnungsgemäßen Beendigung dieser Tätigkeit verkauft (Treas. Reg. 1.1202-2(d)); die Regel für selbstständige Auftragnehmer ist vorbehalten. Zeitpunkt und weitere Ausnahmen stehen in QSBS und Rückkäufe durch die Gesellschaft rund um eine Runde.

Was erfasst und bewahrt die Gesellschaft auf?

Die Gesellschaft bewahrt die Unterlagen auf, die zeigen, welchen Weg die Runde nahm und was jeder Gründer eingereicht hat.

• Den Beschluss des Boards und die unterschriebenen Vereinbarungen zur Unverfallbarkeit oder zu Anteilsbeschränkungen.
• Bei einem Tausch: die Unterlagen zum Anteilstausch oder zur Rekapitalisierung und den Nachweis des Werts am Tauschtag.
• Eine Kopie der 83(b)-Wahl jedes Gründers; der Gründer muss der Gesellschaft eine geben (Treas. Reg. 1.83-2(d)).
• Die Beteiligungsübersicht mit den ursprünglichen Ausgabedaten und dem neuen Unverfallbarkeitsplan.

Hat ein Gründer bei Unverfallbarkeit Arbeitseinkommen, weil keine Wahl getroffen wurde, entspricht der Abzug der Gesellschaft dem Betrag, der im Einkommen des Gründers enthalten ist; die rechtzeitige Meldung gilt als Einbeziehung (Treas. Reg. 1.83-6(a)). Ohne Übertragung oder bei einer 83(b)-Wahl ohne Einkommen gibt es nichts abzuziehen.

Beispiel

Diese Beispiele dienen der Veranschaulichung und sind in US-Dollar angegeben.

Dieselben Anteile, neue vierjährige Unverfallbarkeitsfrist

Ein Gründer hält 4.000.000 unverfallbare Anteile, die er für $400 gekauft hat. Die Series A fügt eine vierjährige Unverfallbarkeitsfrist mit einem Rückkaufrecht der Gesellschaft zum Einstandspreis hinzu; es werden keine Anteile getauscht. Nach Rev. Rul. 2007-49 entsteht weder bei der Unterschrift noch bei der Unverfallbarkeit der Anteile Einkommen, eine neue 83(b)-Wahl ist nicht erforderlich, die Anschaffungskosten bleiben bei $400, und die QSBS-Uhr läuft ab dem ursprünglichen Ausgabedatum weiter.

Tausch gegen neue Anteile mit Verfallsrisiko

Die Unterlagen löschen stattdessen die Anteile des Gründers und geben neue Anteile mit Verfallsrisiko von gleichem Wert aus, insgesamt $40.000, in einer Maßnahme, die die Anwälte als steuerneutrale Umstrukturierung behandeln.

• Jahr 1: Der Gründer reicht innerhalb von 30 Tagen eine 83(b)-Wahl ein, die einen Wert von $40.000 abzüglich eines gezahlten Betrags von $40.000 zeigt, also $0 Einkommen. Die Anschaffungskosten gehen mit $400 über.
• Jahr 4: Die Anteile werden unverfallbar. Mit der Wahl entsteht kein Einkommen. Ohne sie hätte der Gründer $360.000 Arbeitseinkommen, wenn die Anteile dann $400.000 wert wären.

Gründer scheidet nach einem Jahr aus

Bei der Regelung mit denselben Anteilen scheidet der Gründer nach einem Jahr aus. Die Gesellschaft kauft 3.000.000 noch verfallbare Anteile zum Einstandspreis von $300 zurück, und der Gründer behält 1.000.000. Die Anschaffungskosten der zurückgekauften Anteile betragen $300, also entsteht weder Gewinn noch Verlust. Hat der Gründer die Anteile für Leistungen als Arbeitnehmer oder Direktor erworben und scheidet in einer ordnungsgemäßen Beendigung aus, bleibt der Rückkauf bei der Prüfung der QSBS anderer Anteilseigner unberücksichtigt.

Anders bei Ihnen?

• Sie haben die erste 83(b)-Wahl nie eingereicht, oder sie war verspätet: siehe Gründeranteile mit Unverfallbarkeitsfrist und holen Sie sich Steuerhilfe für Start-ups.
• Die Runde tauscht Gründeranteile oder rekapitalisiert sie: Die 30-Tage-Wahl und die Fragen zur Haltefrist müssen vor dem Abschluss geprüft werden; siehe Steuerhilfe für Start-ups.
• Sie müssen eine Wahl in Ihrer Steuererklärung melden: siehe Meldung der Wahl für Gründeranteile.
• Sie wollen wissen, ob Ihre Anteile als QSBS qualifizieren: siehe QSBS für Gründer und frühe Mitarbeiter.
• Die Gesellschaft kauft rund um die Runde Anteile eines Mitgründers zurück: siehe QSBS und Rückkäufe durch die Gesellschaft rund um eine Runde.
• Die neue Unverfallbarkeitsfrist stammt aus der Umwandlung einer LLC in eine Kapitalgesellschaft: siehe Umzug eines Start-ups in eine Delaware Corporation.
• Sie leben in Kanada: siehe ein kanadischer Mitgründer mit US-Start-up-Anteilen, die erst nach und nach unverfallbar werden.