הבשלה מחדש של מניות מייסדים בסבב Series A: ⁦83(b)⁩ ו-⁠QSBS

האם הבשלה מחדש של מניות מייסדים בסבב Series A חייבת במס?

בדרך כלל לא, כשהמייסדים שומרים על המניות שבבעלותם ורק חותמים על תנאי הבשלה חדשים. ב-Rev. Rul. 2007-49 קבע IRS שהוספת הגבלות למניות שאדם כבר מחזיק בהן אינה “העברה” לפי סעיף 83: אין הכנסה כשההגבלה נוספת, אין הכנסה כשהמניות מבשילות שוב, ובסיס העלות נשאר זהה.

התשובה משתנה כשהעסקה מחליפה מניות ישנות במניות מוגבלות חדשות. אז סעיף 83 חל על המניות החדשות, ובחירה לפי ⁦83(b)⁩ תוך 30 יום היא הדרך המקובלת להשאיר את העלייה העתידית בשווי מחוץ להכנסה מעבודה.

מה הופך מקרה למורכב:

• המסמכים מבטלים ומנפיקים מחדש מניות, או ממירים אותן לסדרה חדשה, במקום לתקן את ההסכם הישן.
• חלק ממניות המייסדים עדיין לא הבשילו, או שלא הוגשה אף פעם בחירה לפי ⁦83(b)⁩.
• ההחלפה עשויה להיות חייבת במס, ולכן ייתכן רווח על המניות הישנות ותקופת החזקה חדשה.
• מייסד גר מחוץ לארה״ב, או שהחברה הייתה LLC עד לא מזמן.

מה לאסוף: את הסכמי רכישת המניות המקוריים, את הבחירה הראשונה של כל מייסד לפי ⁦83(b)⁩ עם הוכחת משלוח, את הסכם ההבשלה או הגבלת המניות החדש ואת אישור הדירקטוריון לסבב.

מה קבע Rev. Rul. 2007-49 לגבי הגבלות שנוספו למניות שהבשילו?

Rev. Rul. 2007-49 הכריע בשלושה מקרים. רק החלפה במניות מוגבלות מחזירה את סעיף 83 לתמונה.

הרעיון המרכזי: “הסכום ששולם” עבור המניות המוגבלות החדשות הוא שווי המניות שהבשילו ונמסרו. לכן בחירה לפי ⁦83(b)⁩ על החלפה שווה בשווה מדווחת על הכנסה אפסית. בלי הבחירה, הפסיקה מראה הכנסה מעבודה בהבשלה, בגובה העלייה בשווי אחרי ההחלפה.

מתי הבשלה מחדש מחייבת בחירה חדשה לפי ⁦83(b)⁩?

בחירה חדשה לפי ⁦83(b)⁩ נדרשת רק כשיש העברה חדשה של נכס, ובהבשלה מחדש זו בדרך כלל החלפה של מניות שהבשילו במניות מוגבלות. את הבחירה צריך להגיש תוך 30 יום אחרי ההעברה, ואפשר להגיש אותה גם לפניה (Treas. Reg. 1.83-2(b)). ביטול הבחירה דורש הסכמה של IRS, שניתנת בדרך כלל רק לבקשה שהוגשה תוך 30 הימים או לטעות עובדתית (Rev. Proc. 2006-31).

קראו את המסמכים עצמם, לא את הסיכום במסמך התנאים. עורכי הדין מנסחים אותם, והמנגנון שהם בוחרים קובע איזו שורה חלה. טופס 15620 הוא הטופס של IRS לבחירה. איך מגישים אותו מוסבר במניות מייסדים שמבשילות, ואיך הוא מופיע בדוח מוסבר בדיווח על בחירה במניות מייסדים.

האם מייסדים צריכים להגיש בחירה מגינה לפי ⁦83(b)⁩ בכל מקרה?

מייסדים מסוימים מגישים אותה כשהמסמכים משאירים ספק אם המניות הוחלפו, כי את חלון 30 הימים אי אפשר לפתוח מחדש. Rev. Rul. 2007-49 אינו דן בבחירות מגינות, ולכן זו החלטה לפי שיקול דעת ולא כלל.

למה חלק מגישים:

• אם העסקה תיחשב בדיעבד להחלפה, בחירה שהוגשה בזמן על החלפה שווה בשווה מראה הכנסה אפסית ומונעת הכנסה מעבודה בכל מועד הבשלה.
• המועד האחרון נספר ממועד ההעברה, שעשוי להיות מועד הסגירה.

למה צריך זהירות:

• אחרי 30 הימים אפשר לבטל את הבחירה רק בגלל טעות עובדתית, וטעות בשווי אינה כזו (Treas. Reg. 1.83-2(f)).
• השווי ו“הסכום ששולם” בטופס חייבים להיות ניתנים לביסוס. הזנת שווי גבוה משווי המניות שנמסרו מדווחת על הכנסה.

ומה אם המניות עדיין לא הבשילו לפי הבחירה הראשונה לפי ⁦83(b)⁩?

מניות שחלה עליהן בחירה תקפה ראשונה לפי ⁦83(b)⁩ נחשבות בבעלות המייסד לצורך סעיף 83, באותו מעמד של מניות שהבשילו ב-⁠Rev. Rul. 2007-49. לכן הוספת הבשלה או הארכתה בלי החלפה לא אמורה להיות העברה חדשה. בעובדות של הפסיקה מדובר במניות שהבשילו במלואן, ולכן זו הרחבה של ההיגיון שלה. אשרו אותה מול המסמכים.

אם לא הוגשה בחירה לפי ⁦83(b)⁩ בהקמה, המניות עדיין כפופות להעברה המקורית. ההכנסה נוצרת בהבשלתן ונמדדת לפי השווי באותו יום (⁦26 U.S.C. 83(a)⁩). הבשלה חדשה שדוחה את המועד הזה אל מעבר לסבב מתומחר יכולה להגדיל את ההכנסה. חלון 30 הימים המקורי נסגר. על בחירות מאוחרות ראו מניות מייסדים שמבשילות. אם הסבב מחליף את המניות האלה שטרם הבשילו במניות חדשות שטרם הבשילו, המניות החדשות בדרך כלל תופסות את מקום הישנות לפי סעיף 83: אין רווח בהחלפה, ואין חלון חדש של 30 יום מההחלפה בלבד (⁦26 U.S.C. 83(g)⁩, Treas. Reg. 1.83-1(b)(3)).

האם הבשלה מחדש מאפסת את תקופת ההחזקה או את השעון של QSBS?

לא כשהמניות נשארות אותן מניות. כשאין העברה לפי סעיף 83, שום דבר לא נרכש מחדש, ולכן תקופת ההחזקה לרווחי הון ותקופת ההחזקה ל-⁠QSBS נספרות מההנפקה המקורית. החלפה יכולה לשנות זאת.

ההערה: כשהמניות החדשות מוגבלות, סעיף 83 קובע התחלה משלו: מיד אחרי ההעברה עם בחירה לפי ⁦83(b)⁩, או מיד אחרי ההבשלה בלי בחירה (⁦26 U.S.C. 83(f)⁩, Treas. Reg. 1.83-4(a)). Rev. Rul. 2007-49 אינו אומר איך הכלל הזה פועל יחד עם צירוף תקופות בהחלפה פטורה ממס, ולכן דרך של החלפה משאירה שאלה אמיתית לגבי תקופת ההחזקה. מבחני QSBS ושלביה מפורטים בQSBS למייסדים ולעובדים ראשונים.

מה קורה אם מייסד עוזב והחברה רוכשת בחזרה מניות שטרם הבשילו?

המייסד מוכר בחזרה את המניות שטרם הבשילו במחיר המוסכם, בדרך כלל במחיר העלות, והרווח או ההפסד הם המחיר פחות בסיס העלות. כשבסיס העלות שווה למה שהמייסד שילם, רכישה חוזרת במחיר עלות מניבה רווח או הפסד קטנים או אפסיים. אם המניות עדיין לא הבשילו ולא הוגשה אף פעם בחירה לפי ⁦83(b)⁩, ההפרש בין הסכום ששולם לסכום שהתקבל הוא רווח או הפסד רגיל (Treas. Reg. 1.83-1(b)(2)).

במניות שחלה עליהן בחירה לפי ⁦83(b)⁩, רכישה חוזרת של מניות שטרם הבשילו נחשבת לחילוט: ההפסד הוא הסכום ששולם פחות הסכום שהתקבל, והוא הפסד הון אם המניות היו נכס הון (Treas. Reg. 1.83-2(a)). אין ניכוי להכנסה שדווחה במסגרת הבחירה.

רכישה חוזרת בידי החברה יכולה להשפיע על QSBS של בעלי מניות אחרים. רכישה אינה נלקחת בחשבון כשהמוכר רכש את המניות בקשר לשירותים כעובד או כדירקטור ומוכר אותן כחלק מסיום תקין של השירותים האלה (Treas. Reg. 1.1202-2(d)). הכלל לקבלנים עצמאיים שמור. התזמון והחריגים האחרים מפורטים בQSBS ורכישות חוזרות של החברה סביב סבב.

מה החברה רושמת ושומרת?

החברה שומרת את המסמכים שמראים באיזו דרך הלך הסבב ומה כל מייסד הגיש.

• אישור הדירקטוריון והסכמי ההבשלה או הגבלת המניות החתומים.
• בהחלפה: מסמכי החלפת המניות או שינוי מבנה ההון, וביסוס לשווי במועד ההחלפה.
• עותק של הבחירה לפי ⁦83(b)⁩ של כל מייסד. המייסד חייב למסור אותו לחברה (Treas. Reg. 1.83-2(d)).
• טבלת ההחזקות שמראה את תאריכי ההנפקה המקוריים ואת לוח ההבשלה החדש.

אם למייסד יש הכנסה מעבודה בהבשלה כי לא הוגשה בחירה, הניכוי של החברה שווה לסכום שנכלל בהכנסת המייסד, ודיווח מידע בזמן נחשב כהכללה (Treas. Reg. 1.83-6(a)). כשאין העברה, או שבחירה לפי ⁦83(b)⁩ מראה הכנסה אפסית, אין מה לנכות.

דוגמה

הדוגמאות להמחשה בלבד ובדולרים אמריקאיים.

אותן מניות, הבשלה חדשה של ארבע שנים

מייסד מחזיק ב-⁠4,000,000 מניות שהבשילו, שנקנו ב-⁠⁦$400⁩. סבב Series A מוסיף הבשלה של ארבע שנים עם זכות רכישה חוזרת של החברה במחיר עלות, בלי החלפת מניות. לפי Rev. Rul. 2007-49 אין הכנסה בחתימה או במהלך ההבשלה, אין צורך בבחירה חדשה לפי ⁦83(b)⁩, בסיס העלות נשאר ⁦$400⁩, והשעון של QSBS ממשיך לרוץ ממועד ההנפקה המקורי.

החלפה במניות מוגבלות חדשות

במקום זאת, המסמכים מבטלים את מניות המייסד ומנפיקים מניות מוגבלות חדשות בשווי זהה, ⁦$40,000⁩ בסך הכול, במה שעורכי הדין רואים כארגון מחדש פטור ממס.

• שנה 1: המייסד מגיש תוך 30 יום בחירה לפי ⁦83(b)⁩ שמראה שווי של ⁦$40,000⁩ פחות סכום ששולם של ⁦$40,000⁩, כלומר $0 הכנסה. בסיס העלות עובר הלאה ועומד על ⁦$400⁩.
• שנה 4: המניות מבשילות. עם הבחירה, אין הכנסה. בלי הבחירה, אם המניות שוות אז ⁦$400,000⁩, למייסד תהיה הכנסה מעבודה של ⁦$360,000⁩.

מייסד עוזב אחרי שנה

בהסדר של אותן מניות, המייסד עוזב אחרי שנה. החברה רוכשת בחזרה 3,000,000 מניות שטרם הבשילו במחיר עלות, ⁦$300⁩, והמייסד שומר על 1,000,000. בסיס העלות במניות שנרכשו בחזרה הוא ⁦$300⁩, ולכן אין רווח או הפסד. אם המייסד רכש את המניות תמורת שירותים כעובד או כדירקטור ועזב בסיום תקין, הרכישה החוזרת אינה נלקחת בחשבון בבדיקת QSBS של בעלי מניות אחרים.

שונה אצלכם?

• לא הגשתם את הבחירה הראשונה לפי ⁦83(b)⁩, או שהגשתם באיחור: ראו מניות מייסדים שמבשילות וקבלו ייעוץ מס לסטארט-אפים.
• הסבב מחליף מניות מייסדים או משנה את מבנה ההון שלהן: שאלות הבחירה תוך 30 יום ותקופת ההחזקה דורשות בדיקה לפני הסגירה. ראו ייעוץ מס לסטארט-אפים.
• צריך לדווח על בחירה בדוח שלכם: ראו דיווח על בחירה במניות מייסדים.
• אתם רוצים לדעת אם המניות שלכם מזכות ב-⁠QSBS: ראו QSBS למייסדים ולעובדים ראשונים.
• החברה רוכשת בחזרה מניות של מייסד שותף סביב הסבב: ראו QSBS ורכישות חוזרות של החברה סביב סבב.
• ההבשלה החדשה נובעת מהמרת LLC לחברה: ראו העברת סטארט-אפ לחברת דלאוור.
• אתם גרים בקנדה: ראו מייסד שותף קנדי עם מניות של סטארט-אפ אמריקאי שמבשילות.