83(b)-Wahlrecht: Gründer im Ausland und verpasste 30-Tage-Frist

Brauchen Gründer das 83(b)-Wahlrecht für Anteile, die erst nach und nach unverfallbar werden?

Die Wahl ist freiwillig. Ein Gründer, dessen Anteile erst nach und nach unverfallbar werden und der sie nicht binnen 30 Tagen nach dem Kauf einreicht, wird aber bei jedem Unverfallbarwerden auf den Wert dieses Tages besteuert, als Arbeitslohn. Eine Wahl mit Form 15620 oder einer unterschriebenen Erklärung besteuert die Anteile einmalig beim Kauf, auch wenn der volle Preis gezahlt wurde, meist ohne Einkünfte. Der IRS (Internal Revenue Service, US-Bundessteuerbehörde) kann eine verspätete Wahl nicht annehmen, außer bei Fristaufschub wegen bundesweit erklärter Katastrophen und Einsätzen in Kampfgebieten. Ein Gründer, der nur im Ausland lebt und arbeitet, schuldet beim Unverfallbarwerden grundsätzlich keine US-Steuer; ist ein Umzug in die USA vor dem Unverfallbarwerden möglich, schützt die Wahl vor US-Steuer auf den vollen Wert beim Unverfallbarwerden.

Anteile, die ein Gründer bei vorzeitigem Ausscheiden zurückgeben muss, sind „substantially nonvested“ (im Wesentlichen noch verfallbar). Nach Abschnitt 83(a) wird beim Kauf nichts besteuert; jedes Mal, wenn ein Paket unverfallbar wird, ist sein Wert an diesem Tag abzüglich des gezahlten Preises Arbeitslohn, und die Haltedauer für dieses Paket beginnt dann (Publication 525). Für einen Gründer, der in den USA als Arbeitnehmer tätig ist, ist das Lohn: Die Gesellschaft muss darauf Steuer einbehalten und haftet für Steuer, die sie nicht einbehält (Abschnitte 3401(a) und 3403), und ihr eigener Abzug hängt von der Meldung ab (Reg. 1.83-6(a)).

Die Wahl kehrt das um. Auch wer den vollen Wert zahlt, kann sie ausüben (Reg. 1.83-2(a)). Ein Gründer, der den Gründungspreis zahlt, reicht eine Wahl ein, die einen Wert gleich dem Preis und Einkünfte von null ausweist. Späterer Wertzuwachs ist dann kein Arbeitslohn, sondern Gewinn aus einer Veräußerung, und die Haltedauer beginnt mit dem Kauf, nicht mit jedem Unverfallbarwerden (Reg. 1.83-4(a)). Diese Haltedauer zählt auch für die Steuerbefreiung für begünstigte Kleinunternehmensanteile (QSBS): siehe ob die Anteile des Start-ups begünstigt sind.

Was einen Fall schwieriger macht: ein Gründer im Ausland, ein wahrscheinlicher Umzug in die USA, eine Holdinggesellschaft oder ein Trust als Empfänger der Anteile oder eine bereits verpasste Frist. Sammeln Sie den Anteilskaufvertrag, die Anzahl der Anteile, den gezahlten Preis, den Wert je Anteil am Kaufdatum und die Bedingungen der Unverfallbarkeit.

Wie lange haben Sie Zeit für die Wahl nach 83(b)?

Dreißig Tage ab dem Tag der Übertragung der Anteile (Abschnitt 83(b)(2)). Der Übertragungstag ist meist das Kauf- oder Ausgabedatum im Anteilskaufvertrag (Reg. 1.83-3(a)), nicht der Tag des Unverfallbarwerdens.

• Zählweise. Tag 1 ist der Tag nach der Übertragung.
• Wochenenden und Feiertage. Fällt Tag 30 auf einen Samstag, Sonntag oder gesetzlichen Feiertag, zählt der nächste Werktag (Anleitung zu Form 15620; Abschnitt 7503).
• Frühe Einreichung. Die Wahl darf vor der Übertragung eingereicht werden (Reg. 1.83-2(b)), sobald Anzahl der Anteile, Datum und Preis feststehen.

Wie reichen Sie Form 15620 ein, und wohin schicken Sie sie?

Füllen Sie Form 15620 aus oder schreiben Sie eine unterschriebene Erklärung, die angibt, dass sie nach Abschnitt 83(b) abgegeben wird, dieselben Angaben enthält und bestätigt, dass Kopien an die Gesellschaft (und an jeden anderen Inhaber) gegangen sind. Schicken Sie sie an das IRS-Amt, bei dem Sie Ihre Steuererklärung einreichen, oder reichen Sie sie über Ihr IRS-Online-Konto ein (Form 15620; Reg. 1.83-2(c), (e)). Das Formular fragt nach Name, Steueridentifikationsnummer und Adresse; Anteilen und Anzahl; Übertragungsdatum; Steuerjahr; Verfügungsbeschränkungen bis zur Unverfallbarkeit; Wert und Preis je Anteil; sowie den Einkünften (Wert minus Preis). Feld 9, die Angaben zur Gesellschaft, ist freiwillig.

Warum der Versand aus Kanada, Taiwan oder China die Falle ist

Die Regel, dass das Datum des Poststempels als Einreichungsdatum gilt, gilt nur für Post des US Postal Service und vom IRS zugelassene private Zustelldienste (Abschnitt 7502). Sie gilt nicht für einen Brief, der bei der Post eines anderen Landes aufgegeben wird (Reg. 301.7502-1(c)(1)(ii)). Ein Brief per Canada Post oder per Post in Taiwan oder China muss spätestens an Tag 30 beim IRS eingehen.

Für einen zugelassenen Dienst gilt die Poststempelregel. Die Liste des IRS umfasst unter anderem DHL Express Worldwide, FedEx International Priority und UPS Worldwide Express (IRS: Private Zustelldienste). In den USA ist der Beleg eines Einschreibens (Certified oder Registered Mail) ein Nachweis, dass der IRS die Sendung erhalten hat (Abschnitt 7502(c)).

Prüfen Sie die Adresse am Tag des Versands.

Wer erhält Kopien?

• Die Gesellschaft: immer (Reg. 1.83-2(d)).
• Eine Holdinggesellschaft oder ein Trust: Werden die Anteile statt an Sie an eine solche Einheit ausgegeben, erhält auch sie eine Kopie; die Wahl üben trotzdem Sie aus, der Gründer, der die Arbeit leistet.
• Ihre Steuererklärung: Für Anteile, die ab dem 1. Januar 2016 übertragen wurden, wird keine Kopie beigefügt (Reg. 1.83-2(c), (g)). Ältere Hinweise sagen etwas anderes.

Können Sie Form 15620 online einreichen?

Ja, über ein IRS-Online-Konto. Der IRS führt Form 15620 unter seinen mobilfreundlichen Formularen, für die ein Online-Konto nötig ist; nach dem Ausfüllen können Sie sie online einreichen oder herunterladen und per Post schicken (IRS: Mobilfreundliche Formulare). Nach erfolgreicher Einreichung erscheinen eine Erfolgsmeldung und ein Link zum Herunterladen des Formulars; bewahren Sie diese Kopie als Nachweis des Datums auf. Reichen Sie nur auf einem Weg ein.

Das Online-Konto funktioniert mit Adressen im Ausland (IRS: Häufige Fragen), aber die Identitätsprüfung erfordert eine SSN (Social Security Number, US-Sozialversicherungsnummer) oder ITIN (Individual Taxpayer Identification Number, US-Steuernummer für Personen ohne SSN) (IRS). Ein Gründer im Ausland ohne beides schickt das Formular per Post oder per zugelassenem Kurier.

Was gilt, wenn Sie weder SSN noch ITIN haben?

Form 15620 und Reg. 1.83-2(e)(1) verlangen eine Steueridentifikationsnummer, und keine Quelle des IRS sagt, was ohne sie einzutragen ist. Die 30 Tage warten nicht auf eine ITIN. Das muss vor Tag 30 geklärt sein; siehe unten „Anders in Ihrem Fall?“. Zu ITINs und dazu, was ein Gründer im Ausland persönlich einreicht, siehe eine US-Gesellschaft vom Ausland aus gründen und führen.

Braucht ein nicht in den USA ansässiger Gründer die Wahl nach 83(b)?

Für die laufende Steuer oft nicht, als Absicherung aber oft schon. Ein nicht in den USA ansässiger Ausländer (Nonresident Alien) zahlt US-Steuer nur auf Einkünfte aus US-Quellen und auf Einkünfte, die mit einem US-Geschäft verbunden sind (Publication 519). Arbeitslohn für Arbeit außerhalb der USA stammt aus ausländischen Quellen (IRS). Einkünfte aus dem Unverfallbarwerden für Arbeit, die nur in Hsinchu oder Waterloo geleistet wurde, unterliegen daher nicht der US-Steuer.

• Arbeitstage in den USA. Reisen zu US-Investoren oder zu einem US-Rechenzentrum machen einen Teil der Einkünfte aus dem Unverfallbarwerden zu Einkünften aus US-Quellen, aufgeteilt nach Tagen über den Zeitraum, für den der Arbeitslohn gezahlt wird; Einkünfte, die eine Wahl ausweist, werden genauso zugeordnet (Publication 519). Zur Aufteilung nach Arbeitstagen siehe Aktienvergütung und Lohn nach einem Umzug.
• Wer nicht „nicht ansässig“ ist. US-Staatsbürger und Green-Card-Inhaber mit Wohnsitz im Ausland sowie alle, die den Substantial-Presence-Test (Test nach Aufenthaltstagen in den USA in diesem und den beiden Vorjahren) erfüllen, werden wie ein US-Gründer besteuert (IRS: Ansässigkeitsstatus), es sei denn, die Tie-Breaker-Regel eines Steuerabkommens behandelt sie als im anderen Land ansässig (Publication 519).

Sollte ein Gründer im Ausland die Wahl trotzdem einreichen?

Die Wahl ist am wichtigsten, wenn ein Umzug in die USA vor dem Unverfallbarwerden der Anteile möglich ist. Einkünfte von außerhalb der USA sind steuerpflichtig, wenn sie zufließen, während jemand in den USA ansässiger Ausländer (Resident Alien) ist, auch wenn sie während der Nichtansässigkeit verdient wurden (Publication 519). Ohne Wahl gelten Anteile mit ihrem Unverfallbarwerden als erhalten (Abschnitt 83(a)). Ein Gründer, der vor dem Unverfallbarwerden in die USA zieht, kann US-Steuer auf den vollen Wert jedes späteren Unverfallbarwerdens schulden, einschließlich der in Taiwan oder Kanada geleisteten Arbeit. Eine Wahl beim Kauf, die korrekt Einkünfte von null ausweist, vermeidet das; sie kostet nur Porto oder eine Kuriergebühr.

Was gilt für Gründer in Taiwan oder China?

Die US-Seite ist dieselbe wie für jeden Nichtansässigen, auch für einen Mitgründer in Shenzhen. Steuern in Taiwan und China und eine Registrierung, die das Heimatland für den Besitz ausländischer Anteile verlangt, behandelt diese Seite nicht.

Gibt es in Kanada ein Gegenstück zum 83(b)-Wahlrecht?

Nein. Kanada besteuert den Vorteil eines Arbeitnehmers aus Anteilen mit dem Wert beim Erwerb der Anteile abzüglich des gezahlten Preises; bei einer Kapitalgesellschaft, die keine CCPC (Canadian-controlled private corporation, kanadisch kontrollierte private Kapitalgesellschaft) ist, ist der Vorteil im Jahr des Erwerbs Einkommen (CRA: Vorteile aus Wertpapieroptionen). Eine neu gegründete Kapitalgesellschaft in Delaware ist keine CCPC, weil eine CCPC eine kanadische Kapitalgesellschaft sein muss (Income Tax Act, s. 125(7)); der Aufschub für CCPCs kann also nicht greifen. Ein Gründer, der beim Erwerb der Anteile den vollen Wert gezahlt hat, hat keinen zu besteuernden Vorteil. Die CRA (Canada Revenue Agency, kanadische Steuerbehörde) nennt zwei Anzeichen für den Erwerb von Anteilen: Das Eigentum geht auf den Arbeitnehmer über, und der Arbeitgeber hat einen Rechtsanspruch auf Zahlung dafür. Wie das für Gründeranteile gilt, die noch zurückgekauft werden können, hängt vom Vertrag und vom Sachverhalt ab.

Die US-Wahl verlegt auch den US-Zeitpunkt auf den Kauf, sodass beide Länder übereinstimmen. Ohne sie kann einem Gründer, der in die USA zieht, kanadische Wegzugsteuer (Departure Tax) auf den Wertzuwachs der Anteile bis zum Umzug drohen (Income Tax Act, s. 128.1(4)(b)) und US-Steuer auf denselben Wertzuwachs als Arbeitslohn beim Unverfallbarwerden; ob eine Entlastung greift, hängt vom Sachverhalt ab. Zum Umzug selbst siehe Umzug von Kanada in die USA; zu einem späteren Verkauf siehe ein kanadischer Gründer verkauft Anteile an einem US-Start-up. Der Besitz von Anteilen an einer Gesellschaft in Delaware kann auch eine Form T1134 (Meldung zu ausländischen verbundenen Unternehmen) oder Form T1135 (Meldung ausländischen Vermögens) auslösen: siehe Meldung von Auslandsvermögen und verbundenen Unternehmen.

Gilt die Wahl nach 83(b) für vorzeitig ausgeübte Aktienoptionen?

Nicht für die Option, aber für die Anteile. Für eine Option selbst gibt es die Wahl nicht (Publication 525). Bei einer NSO (Nonqualified Stock Option, nicht begünstigte Aktienoption) führt die vorzeitige Ausübung zu Anteilen, die noch unverfallbar werden müssen, und Abschnitt 83 und die Wahl gelten für diese Anteile (Reg. 1.83-7(a)). Die 30 Tage laufen ab der Ausübung. Entspricht der Ausübungspreis dem Wert, sind die Einkünfte null.

Bei einer ISO (Incentive Stock Option, gesetzlich begünstigte Aktienoption) löst die Ausübung keine reguläre Steuer aus. Die Wahl legt stattdessen den Betrag für die Alternative Minimum Tax (alternative Mindeststeuer) bei Ausübung fest, ebenfalls bis zum 30. Tag (Anleitung zu Form 6251, Zeile 2i). Optionen für Ingenieure, die in Kanada leben und arbeiten, behandelt Aktienoptionen für Arbeitnehmer in Kanada.

Was passiert, wenn Ihre Wahl nach 83(b) verspätet ist?

Eine verspätete Wahl nach 83(b) ist grundsätzlich unwirksam. Die 30 Tage stehen im Gesetz (Abschnitt 83(b)(2)), und die Ermessensentlastung des IRS für verspätete Wahlen gilt nur für Wahlrechte, deren Frist eine Verordnung festlegt (Reg. 301.9100-1). Eine verspätete Wahl wird nicht dadurch wirksam, dass Sie sie abschicken. Die einzige Ausnahme ist ein Fristaufschub: Die Wahl nach 83(b) steht auf der IRS-Liste fristgebundener Handlungen, die bei einer bundesweit erklärten Katastrophe oder einem Einsatz in einem Kampfgebiet aufgeschoben werden können (Rev. Proc. 2018-58), und zwar nur für Personen, die die Entlastungsmitteilung des IRS erfasst.

Welche Möglichkeiten bleiben nach den 30 Tagen?

1. Die Steuer bei jedem Unverfallbarwerden hinnehmen. Der Wert zu diesem Zeitpunkt minus Preis ist Arbeitslohn, und die Haltedauer beginnt mit dem Unverfallbarwerden (Publication 525). Für einen Gründer, der im Ausland bleibt und nur dort arbeitet, bedeutet das keine US-Steuer.
2. Die Unverfallbarkeitsfrist jetzt streichen oder verkürzen. Stimmt die Gesellschaft zu, werden die Anteile unverfallbar, und die Einkünfte sind ihr Wert an diesem Tag minus Preis (Abschnitt 83(a)), also nahe null, solange der Wert noch dem Gründungspreis entspricht. Das entscheiden die Gesellschaft und ihre Anwälte; die Änderung der Verträge ist Rechtsberatung.
3. Eine neue Zuteilung unter einem neuen Vertrag. Das ist eine neue Übertragung mit eigenen 30 Tagen, bewertet zum neuen Datum. Neue Verträge und Korrekturen der Beteiligungsübersicht sind Rechtsberatung und werden hier nicht behandelt.

Kann eine Wahl nach 83(b) widerrufen werden, und was gilt, wenn ein Gründer vor dem Unverfallbarwerden ausscheidet?

Nur mit Zustimmung des IRS. Ein Antrag innerhalb der ursprünglichen 30 Tage wird grundsätzlich unabhängig vom Grund genehmigt. Danach gibt es die Zustimmung nur bei einem Tatsachenirrtum über die Transaktion, beantragt innerhalb von 60 Tagen, nachdem man davon erfahren hat. Ein Wertverlust ist kein Tatsachenirrtum (Reg. 1.83-2(f); Rev. Proc. 2006-31), ebenso wenig ein Missverständnis über das steuerliche Ergebnis.

Verfallen Anteile eines Gründers nach einer Wahl, ist der Verlust nur der gezahlte Betrag abzüglich etwaiger Rückzahlungen, und für gemeldete Einkünfte gibt es keinen Abzug (Abschnitt 83(b)(1); Reg. 1.83-2(a)). Für einen Gründer, der den Gründungspreis gezahlt und null gemeldet hat, ist das Risiko dieser Preis.

Was sollten Gründer und Gesellschaft als Nachweis aufbewahren?

Gründer bewahren die unterschriebene Wahl, den Anteilskaufvertrag und den Einschreibebeleg oder Kuriernachweis auf, bei Online-Einreichung die über die Erfolgsmeldung heruntergeladene Kopie. Die Gesellschaft bewahrt ihre Kopie bei den Anteilsunterlagen auf. Eine fristgerechte Wahl bleibt wirksam, auch wenn eine Kopie verloren geht; das Datum belegt der Versandnachweis. Welche anderen Einreichungen vor einer Finanzierungsrunde in Ordnung sein sollten, zeigt steuerliche Bereinigung vor der Due-Diligence-Prüfung durch Investoren.

Beispiel

Beispielzahlen in US-Dollar.

GPU-Cloud mit Gründern in San Jose, Hsinchu und Waterloo: drei Wahlen zu je $300

Eine GPU-Cloud in Delaware wird am Montag, dem 2. März, gegründet. Drei Gründer in San Jose, Hsinchu und Waterloo kaufen jeweils 3.000.000 Anteile zu $0,0001 ($300); die Anteile werden über vier Jahre unverfallbar, mit einer einjährigen Mindestfrist (Cliff). Tag 30 ist Mittwoch, der 1. April. Jede Wahl weist einen Wert von $300, einen Preis von $300 und Einkünfte von $0 aus.

• Der Gründer in San Jose schickt das Formular per Einschreiben (Certified Mail) des USPS.
• Die Gründerin in Hsinchu hat eine ITIN, aber keine SSN. Sie schickt Form 15620 per FedEx International Priority an die Straßenadresse in Austin, da für die Post in Taiwan keine Poststempelregel gilt.
• Ohne Wahl hat jeder Gründer, wenn die Anteile ein Jahr später zum Ende der Mindestfrist $1,00 wert sind, rund $750.000 Arbeitslohn auf 750.000 Anteile (750.000 × $0,9999). Der Gründer in San Jose zahlt darauf US-Steuer. Die Gründerin in Hsinchu zahlt keine, wenn sie noch nur in Taiwan lebt und arbeitet, und US-Steuer auf den gesamten Betrag, wenn sie nach San Jose gezogen und am Tag des Unverfallbarwerdens in den USA ansässig ist.

Mitgründerin in Waterloo, die an Tag 37 verschickt hat: Anteile für $2.000

Die Mitgründerin eines Chip-Start-ups in Waterloo unterschreibt am Montag, dem 4. Mai (Tag 30: Mittwoch, 3. Juni), für 2.000.000 Anteile zu $0,001 ($2.000) und verschickt die Wahl am 10. Juni. Die Wahl ist verspätet und kann ohne Fristaufschub wegen einer Katastrophe nicht geheilt werden.

• Bleibt sie in Waterloo und arbeitet nur dort, löst das Unverfallbarwerden keine US-Steuer aus. Kanada sieht keinen Vorteil, wenn sie beim Erwerb der Anteile den vollen Wert gezahlt hat.
• Zieht sie im folgenden Jahr nach San Jose und sind die Anteile zum Ende der Mindestfrist $0,50 wert, ergeben 500.000 unverfallbar werdende Anteile rund $249.500 US-Arbeitslohn (500.000 × $0,499).
• Ihre Möglichkeiten, wenn die Gesellschaft den letzten beiden zustimmt: das hinnehmen; die Gesellschaft streicht die Unverfallbarkeitsfrist jetzt, solange der Wert noch $0,001 beträgt, für Einkünfte von rund $0; oder eine neue Zuteilung mit neuen 30 Tagen zum neuen Wert.

Vorzeitige Ausübung für $40.000 in San Jose

Eine vierte Mitgründerin kommt in San Jose hinzu, mit einer vorzeitig ausübbaren Option auf 400.000 Anteile zu $0,10. Sie übt am ersten Tag für $40.000 aus, während die Anteile $0,10 wert sind, und reicht die Wahl binnen 30 Tagen nach der Ausübung ein: Einkünfte von $0. Bei einer ISO legt dieselbe Wahl den Betrag für die Alternative Minimum Tax auf $0 fest.

Anders in Ihrem Fall?

• Die 30 Tage sind vorbei, die Wahl ging per ausländischer Post, oder Sie haben weder SSN noch ITIN und Tag 30 rückt näher: Leistungen für Rechenzentren und Infrastruktur.
• Sie sind zwischen Kanada und den USA umgezogen oder werden umziehen, während die Anteile unverfallbar werden: Aktienvergütung und Lohn nach einem Umzug und das erste Jahr als in den USA steuerlich Ansässiger.
• Sie wählen zwischen einer Kapitalgesellschaft in Delaware und einer kanadischen Kapitalgesellschaft: Delaware oder kanadische Kapitalgesellschaft für ein Start-up; für ein bestehendes kanadisches Start-up Wechsel zu einer Muttergesellschaft in Delaware.
• Ein Gründer im Ausland besitzt 25 % oder mehr der Kapitalgesellschaft: Erklärungen einer C Corporation in ausländischem Besitz.
• Die Gesellschaft ist eine LLC (Limited Liability Company, US-Gesellschaft mit beschränkter Haftung), keine Kapitalgesellschaft: Aufteilung der Beteiligung zwischen LLC-Gesellschaftern.
• Investoren fragen, ob die Anteile für die Steuerbefreiung für begünstigte Kleinunternehmensanteile (QSBS) in Frage kommen: Steuerbefreiung für begünstigte Kleinunternehmensanteile (QSBS) bei Start-ups.