בחירה לפי ⁦83(b)⁩: מייסדים בחו״ל ומועד 30 הימים שעבר

האם מייסדים צריכים בחירה לפי ⁦83(b)⁩ על מניות שמבשילות בהדרגה?

הבחירה רשות, אבל בארה״ב מייסד שהמניות שלו מבשילות בהדרגה ושלא מגיש אותה תוך 30 יום מהקנייה ממוסה בכל הבשלה לפי השווי באותו יום, כשכר. בחירה בטופס 15620 או בהצהרה חתומה, גם אחרי תשלום מחיר מלא, ממסה את המניות פעם אחת בקנייה, בדרך כלל בלי הכנסה. IRS לא יכול לקבל בחירה באיחור, למעט דחיות בגלל אסונות שהוכרזו ברמה הפדרלית ושירות באזור לחימה. מייסד שגר ועובד רק בחו״ל בדרך כלל לא חייב מס אמריקאי בהבשלה; אם ייתכן מעבר לארה״ב לפני שהמניות מבשילות, הבחירה מגינה מפני מס אמריקאי על מלוא השווי בהבשלה.

מניות שמייסד חייב להחזיר אם הוא עוזב מוקדם הן “substantially nonvested” (שטרם הבשילו במידה מהותית). לפי סעיף ⁦83(a)⁩, שום דבר לא ממוסה בקנייה; בכל פעם שגוש מניות מבשיל, השווי שלו באותו יום פחות המחיר ששולם הוא שכר, ותקופת ההחזקה של אותו גוש מתחילה אז (פרסום 525). למייסד שעובד בארה״ב כעובד, השכר הזה הוא משכורת: החברה חייבת לנכות ממנו מס במקור והיא חבה במס שלא ניכתה (סעיפים ⁦3401(a)⁩ ו-⁠3403), והניכוי של החברה עצמה תלוי בכך שהיא מדווחת עליו (Reg. 1.83-6(a)).

הבחירה הופכת את התמונה. תשלום שווי מלא לא מונע ממייסד לבחור (Reg. 1.83-2(a)). מייסד שמשלם את מחיר ההקמה מגיש בחירה שמראה שווי שווה למחיר, והכנסה של אפס. הצמיחה שאחר כך היא אז לא שכר אלא רווח ממכירה, ותקופת ההחזקה מתחילה בקנייה, לא בכל הבשלה (Reg. 1.83-4(a)). תקופת ההחזקה הזו חשובה גם לפטור על מניות מזכות של עסק קטן (QSBS): ראו האם המניות של הסטארט-אפ מזכות.

מה הופך מקרה לפחות פשוט: מייסד בחו״ל, מעבר צפוי לארה״ב, חברת אחזקות או נאמנות שמקבלת את המניות, או מועד שכבר הוחמץ. אספו את הסכם רכישת המניות, מספר המניות, המחיר ששולם, השווי למניה ביום הקנייה ותנאי ההבשלה.

כמה זמן יש להגיש בחירה לפי ⁦83(b)⁩?

שלושים יום מהיום שבו המניות הועברו (סעיף ⁦83(b)(2)⁩). יום ההעברה הוא בדרך כלל יום הקנייה או ההנפקה בהסכם רכישת המניות (Reg. 1.83-3(a)), לא יום ההבשלה.

• ספירה. יום 1 הוא היום שאחרי ההעברה.
• סופי שבוע וחגים. אם היום ה-⁠30 חל בשבת, ביום ראשון או בחג על פי חוק, נחשב יום העסקים הבא (הוראות טופס 15620; סעיף 7503).
• הגשה מוקדמת. מותר להגיש את הבחירה לפני ההעברה (Reg. 1.83-2(b)), ברגע שמספר המניות, התאריך והמחיר נקבעו.

איך מגישים את טופס 15620, ולאן שולחים אותו?

מלאו את טופס 15620, או כתבו הצהרה חתומה שאומרת שהיא נעשית לפי סעיף ⁦83(b)⁩, כוללת את אותם פרטים, וקובעת שנמסרו עותקים לחברה (ולכל מחזיק אחר). שלחו אותה בדואר למשרד IRS שאליו אתם מגישים את הדוח שלכם, או הגישו אותה דרך החשבון המקוון שלכם ב-⁠IRS (טופס 15620; Reg. 1.83-2(c), (e)). הטופס מבקש את השם, מספר זיהוי המס (TIN) והכתובת שלכם; את המניות ואת הכמות; את יום ההעברה; את שנת המס; את מגבלות ההבשלה; את השווי והמחיר למניה; ואת ההכנסה (השווי פחות המחיר). תיבה 9, פרטי החברה, היא רשות.

למה משלוח מקנדה, מטייוואן או מסין הוא המלכודת

הכלל שלפיו תאריך חותמת הדואר נחשב תאריך ההגשה חל רק על דואר של שירות הדואר האמריקאי ועל שירותי שליחויות פרטיים ש-⁠IRS הסמיך (סעיף 7502). הוא לא חל על מכתב שנמסר לשירות הדואר של מדינה אחרת (Reg. 301.7502-1(c)(1)(ii)). מכתב שנשלח ב-⁠Canada Post, או בשירות הדואר של טייוואן או של סין, חייב להגיע ל-⁠IRS עד היום ה-⁠30.

שירות מורשה כן נהנה מכלל חותמת הדואר. הרשימה של IRS כוללת, בין היתר, את DHL Express Worldwide, את FedEx International Priority ואת UPS Worldwide Express (IRS: שירותי שליחויות פרטיים). בארה״ב, אישור משלוח בדואר מאושר או רשום הוא ראיה לכך ש-⁠IRS קיבל את המכתב (סעיף ⁦7502(c)⁩).

בדקו את הכתובת ביום שבו אתם שולחים.

מי מקבל עותקים?

• החברה: תמיד (Reg. 1.83-2(d)).
• חברת אחזקות או נאמנות: אם המניות מונפקות לה במקום לכם, היא גם מקבלת עותק; אתם, המייסדים שעושים את העבודה, עדיין מגישים את הבחירה.
• דוח המס שלכם: לא מצרפים עותק למניות שהועברו מ-⁠1 בינואר 2016 (Reg. 1.83-2(c), (g)). עצות ישנות אומרות אחרת.

האם אפשר להגיש את טופס 15620 באינטרנט?

כן, דרך חשבון מקוון ב-⁠IRS. IRS מונה את טופס 15620 בין הטפסים המותאמים לנייד שדורשים חשבון מקוון; אחרי שממלאים אותו אפשר להגיש אותו באינטרנט או להוריד אותו כדי לשלוח בדואר (IRS: טפסים מותאמים לנייד). הגשה מוצלחת מציגה הודעת הצלחה וקישור להורדת הטופס; שמרו את העותק הזה כהוכחה לתאריך. הגישו בדרך אחת בלבד.

החשבון המקוון עובד עם כתובות בינלאומיות (שאלות נפוצות של IRS), אבל אימות זהות דורש מספר ביטוח לאומי אמריקאי (SSN) או מספר זיהוי משלם מסים אישי (ITIN) (IRS). מייסד בחו״ל שאין לו אף אחד מהם שולח את הטופס בדואר או בשליח מורשה.

מה אם אין לכם SSN או ITIN?

טופס 15620 ו-Reg. 1.83-2(e)(1) מבקשים מספר זיהוי מס (TIN), ואף מקור של IRS לא אומר מה לכתוב בלעדיו. 30 הימים לא מחכים ל-⁠ITIN. צריך להסדיר את זה לפני היום ה-⁠30; ראו “המצב שלכם שונה?” בהמשך. על ITIN ועל מה שמייסד בחו״ל מגיש באופן אישי, ראו הקמה וניהול של חברה אמריקאית מחו״ל.

האם מייסד שאינו תושב ארה״ב צריך בחירה לפי ⁦83(b)⁩?

לעיתים קרובות לא בשביל המס הנוכחי, אבל לעיתים קרובות כן כהגנה. זר שאינו תושב (NRA) משלם מס אמריקאי רק על הכנסה ממקור אמריקאי ועל הכנסה שקשורה לעסק בארה״ב (פרסום 519). שכר על עבודה שנעשתה מחוץ לארה״ב הוא ממקור זר (IRS). לכן הכנסה מהבשלה על עבודה שנעשתה רק בשינג׳ו או בווטרלו לא ממוסה בארה״ב.

• ימי עבודה בארה״ב. נסיעות לפגישות עם משקיעים אמריקאיים או לביקור במרכז נתונים בארה״ב הופכות חלק מההכנסה מהבשלה להכנסה ממקור אמריקאי, בחלוקה לפי ימים לאורך התקופה שהשכר מתגמל; כל הכנסה שבחירה מדווחת עליה מיוחסת באותה דרך (פרסום 519). ראו הענקות מניות ושכר אחרי מעבר לחלוקה לפי ימי עבודה.
• מי לא נחשב “nonresident” (לא תושב). אזרחי ארה״ב ובעלי גרין קארד שגרים בחו״ל, וכל מי שעומד במבחן הנוכחות המהותית (ספירה של ימי שהייה בארה״ב השנה ובשנתיים שלפניה), ממוסים כמו מייסד אמריקאי (IRS: מעמד תושבות), אלא אם כלל ההכרעה באמנת מס (tie-breaker) רואה בהם תושבים של המדינה האחרת (פרסום 519).

האם מייסד בחו״ל צריך להגיש בכל זאת?

הבחירה חשובה במיוחד אם ייתכן מעבר לארה״ב לפני שהמניות מבשילות. הכנסה מחוץ לארה״ב חייבת במס אם היא מתקבלת בזמן שאתם תושבים זרים (resident alien), גם אם הורווחה בזמן שלא הייתם תושבים (פרסום 519). בלי בחירה, המניות מתקבלות כשהן מבשילות (סעיף ⁦83(a)⁩). מייסד שעובר לארה״ב לפני שהמניות מבשילות עלול להיות חייב מס אמריקאי על מלוא השווי של כל הבשלה מאוחרת יותר, כולל עבודה שנעשתה בטייוואן או בקנדה. בחירה בעת הקנייה שמראה נכון הכנסה של אפס מונעת את זה; העלות שלה היא דמי דואר או שליח.

ומה לגבי מייסדים בטייוואן או בסין?

הצד האמריקאי זהה לכל זר שאינו תושב, כולל שותף מייסד בשנג׳ן. מס בטייוואן ובסין, וכל רישום שמדינת הבית דורשת בגלל החזקת מניות זרות, אינם בעמוד זה.

האם יש בקנדה מקבילה לבחירה לפי ⁦83(b)⁩?

לא. קנדה ממסה הטבת מניות של עובד לפי השווי ביום שבו המניות נרכשות פחות המחיר ששולם; בחברה שאינה חברה פרטית בשליטה קנדית (CCPC), ההטבה היא הכנסה בשנה שבה המניות נרכשות (CRA: הטבות מאופציות על ניירות ערך). חברה חדשה מדלאוור אינה CCPC, כי CCPC חייבת להיות חברה קנדית (חוק מס הכנסה (Income Tax Act), ס׳ ⁦125(7)⁩), ולכן הדחייה של CCPC לא יכולה לחול. למייסד ששילם שווי מלא כשהמניות נרכשו אין הטבה למסות. CRA מונה שני סימנים לכך שמניות נרכשו: הבעלות עוברת לעובד, ולמעסיק יש זכות משפטית לתשלום עבורן. איך זה חל על מניות מייסדים שעדיין אפשר לקנות בחזרה תלוי בהסכם ובעובדות.

הבחירה האמריקאית מעבירה גם את התזמון האמריקאי ליום הקנייה, כך ששתי המדינות מתיישרות. בלעדיה, מייסד שעובר דרומה עלול לעמוד בפני מס יציאה קנדי על הצמיחה של המניות עד יום המעבר (חוק מס הכנסה (Income Tax Act), ס׳ ⁦128.1(4)(b)⁩) ובפני מס אמריקאי על אותה צמיחה כשכר בהבשלה; אם יש הקלה תלוי בעובדות. על המעבר עצמו, ראו מעבר מקנדה לארה״ב; על מכירה מאוחרת, ראו מייסד קנדי שמוכר מניות של סטארט-אפ אמריקאי. החזקה במניות של חברה מדלאוור יכולה גם לחייב טופס ⁦T1134⁩ או ⁦T1135⁩: ראו דיווח על נכסים זרים וחברות זרות קשורות.

האם בחירה לפי ⁦83(b)⁩ חלה על אופציות שנוצלו מוקדם?

לא על האופציה, אבל כן על המניות. אופציה עצמה לא יכולה לקבל את הבחירה (פרסום 525). באופציה שאינה סטטוטורית (NSO), ניצול מוקדם נותן מניות שעדיין מבשילות בהדרגה, וסעיף 83 והבחירה חלים על המניות האלה (Reg. 1.83-7(a)). 30 הימים נספרים מהניצול. אם מחיר הניצול שווה לשווי, ההכנסה היא אפס.

באופציה תמריצית (ISO), הניצול לא יוצר מס רגיל. במקום זאת הבחירה קובעת את סכום מס המינימום החלופי (AMT) בעת הניצול, גם כן עד היום ה-⁠30 (הוראות טופס 6251, שורה 2i). אופציות למהנדסים שגרים ועובדים בקנדה מוסברות במדריך אופציות על מניות לעובדים בקנדה.

מה קורה אם הבחירה לפי ⁦83(b)⁩ הוגשה באיחור?

בחירה לפי ⁦83(b)⁩ שהוגשה באיחור בדרך כלל אינה תקפה. 30 הימים נקבעו בחוק (סעיף ⁦83(b)(2)⁩), וההקלה שבשיקול דעתו של IRS לבחירות באיחור חלה רק על בחירות שהמועד שלהן נקבע בתקנות (Reg. 301.9100-1). משלוח בחירה באיחור לא הופך אותה לתקפה. החריג היחיד הוא דחייה: הבחירה לפי ⁦83(b)⁩ נמצאת ברשימה של IRS של פעולות תלויות זמן שאסון שהוכרז ברמה הפדרלית או שירות באזור לחימה יכולים לדחות (Rev. Proc. 2018-58), ורק לאנשים שהודעת ההקלה של IRS חלה עליהם.

אילו אפשרויות נשארות אחרי 30 הימים?

1. לחיות עם מס בכל הבשלה. השווי באותו מועד פחות המחיר הוא שכר, ותקופת ההחזקה מתחילה בהבשלה (פרסום 525). למייסד שנשאר בחו״ל ועובד רק בחו״ל, המשמעות היא שאין מס אמריקאי.
2. לבטל או לקצר את ההבשלה עכשיו. אם החברה מסכימה, המניות הופכות למניות שהבשילו, וההכנסה היא השווי שלהן באותו יום פחות המחיר (סעיף ⁦83(a)⁩), קרוב לאפס כל עוד השווי הוא עדיין מחיר ההקמה. החברה ועורכי הדין שלה מחליטים על זה; שינוי ההסכמים הוא עבודה משפטית.
3. הענקה חדשה לפי הסכם חדש. זו העברה חדשה עם 30 ימים משלה, לפי השווי ביום החדש. ניסוח מחדש של המסמכים ותיקוני טבלת ההחזקות הם עבודה משפטית, מחוץ לעמוד זה.

האם אפשר לבטל בחירה לפי ⁦83(b)⁩, ומה אם מייסד עוזב לפני ההבשלה?

רק בהסכמת IRS. בקשה שמוגשת בתוך 30 הימים המקוריים בדרך כלל מאושרת, בלי קשר לסיבה. אחרי זה, הסכמה ניתנת רק בגלל טעות בעובדה לגבי העסקה, שמבקשים לתקן תוך 60 יום מהיום שבו נודע עליה. ירידה בשווי אינה טעות בעובדה (Reg. 1.83-2(f); Rev. Proc. 2006-31), וגם לא הבנה שגויה של תוצאת המס.

אם מייסד מאבד מניות אחרי בחירה, ההפסד הוא רק מה ששולם פחות כל מה שהתקבל בחזרה, ואין ניכוי על הכנסה שדווחה (סעיף ⁦83(b)(1)⁩; Reg. 1.83-2(a)). למייסד ששילם את מחיר ההקמה ודיווח על אפס, הסיכון הוא המחיר הזה.

מה מייסדים והחברה צריכים לשמור כהוכחה?

מייסדים שומרים את הבחירה החתומה, את הסכם רכישת המניות, ואת אישור הדואר המאושר או רישום השליח, או, אם הוגש באינטרנט, את העותק שהורד מהודעת ההצלחה. החברה שומרת את העותק שלה עם רישומי המניות. בחירה שהוגשה בזמן נשארת תקפה גם אם עותק אבד; רישום המשלוח הוא מה שמוכיח את התאריך. על הגשות אחרות שכדאי לסדר לפני סבב גיוס, ראו סידור המסים לפני בדיקת נאותות של משקיעים.

דוגמה

סכומים להמחשה בדולרים אמריקאיים.

ענן GPU עם מייסדים בסן חוזה, בשינג׳ו ובווטרלו: שלוש בחירות של ⁦$300⁩

ענן GPU מדלאוור מוקם ביום שני, 2 במרץ. שלושה מייסדים, בסן חוזה, בשינג׳ו ובווטרלו, קונים כל אחד 3,000,000 מניות ב-⁠⁦$0.0001⁩ (⁦$300⁩), שמבשילות לאורך ארבע שנים עם קליף (cliff) של שנה. היום ה-⁠30 הוא יום רביעי, 1 באפריל. כל בחירה מראה שווי ⁦$300⁩, מחיר ⁦$300⁩, הכנסה $0.

• המייסד בסן חוזה שולח את הטופס בדואר מאושר של USPS.
• המייסדת בשינג׳ו, שיש לה ITIN אבל אין לה SSN, שולחת את טופס 15620 ב-⁠FedEx International Priority לכתובת הרחוב באוסטין, כי שירות הדואר של טייוואן לא נהנה מכלל חותמת הדואר.
• בלי בחירות, אם שווי המניות הוא ⁦$1.00⁩ בקליף שנה אחר כך, לכל מייסד יש שכר של כ-⁠⁦$750,000⁩ על 750,000 מניות ⁦(750,000 × $0.9999)⁩. המייסד בסן חוזה משלם עליו מס אמריקאי. המייסדת בשינג׳ו לא משלמת דבר אם היא עדיין גרה ועובדת רק בטייוואן, ומשלמת מס אמריקאי על כולו אם עברה לסן חוזה והיא תושבת ארה״ב ביום ההבשלה.

שותפה מייסדת בווטרלו ששלחה ביום ה-⁠37: מניות של ⁦$2,000⁩

שותפה מייסדת של סטארט-אפ שבבים בווטרלו חותמת ביום שני, 4 במאי (היום ה-⁠30: יום רביעי, 3 ביוני), על 2,000,000 מניות ב-⁠⁦$0.001⁩ (⁦$2,000⁩), ושולחת בדואר ב-⁠10 ביוני. הבחירה באיחור, ובלי דחייה בגלל אסון אי אפשר לתקן אותה.

• אם היא נשארת בווטרלו ועובדת רק שם, ההבשלה לא יוצרת מס אמריקאי. קנדה לא רואה הטבה אם היא שילמה שווי מלא כשרכשה את המניות.
• אם היא עוברת לסן חוזה בשנה שאחרי ושווי המניות הוא ⁦$0.50⁩ בקליף, 500,000 המניות שמבשילות הן שכר אמריקאי של כ-⁠⁦$249,500⁩ ⁦(500,000 × $0.499)⁩.
• האפשרויות שלה, אם החברה מסכימה לשתי האחרונות: לקבל את זה; לבקש מהחברה לבטל את ההבשלה עכשיו, כשהשווי עדיין ⁦$0.001⁩, תמורת הכנסה של כ-⁠$0; או הענקה חדשה עם 30 ימים חדשים לפי השווי החדש.

ניצול מוקדם תמורת ⁦$40,000⁩ בסן חוזה

שותפה מייסדת רביעית מצטרפת בסן חוזה עם אופציה על 400,000 מניות ב-⁠⁦$0.10⁩ שאפשר לנצל מוקדם. היא מנצלת ביום הראשון תמורת ⁦$40,000⁩ כשהמניות שוות ⁦$0.10⁩, ומגישה תוך 30 יום מהניצול: הכנסה של $0. באופציה תמריצית (ISO), אותה בחירה קובעת את סכום מס המינימום החלופי על $0.

המצב שלכם שונה?

• 30 הימים עברו, הבחירה נשלחה בדואר זר, או שאין לכם SSN או ITIN והיום ה-⁠30 קרוב: שירותים למרכזי נתונים ותשתיות.
• עברתם, או שתעברו, בין קנדה לארה״ב בזמן שהמניות מבשילות: הענקות מניות ושכר אחרי מעבר ו-השנה הראשונה כתושבי מס בארה״ב.
• אתם בוחרים בין חברה מדלאוור לחברה קנדית: חברה מדלאוור או חברה קנדית לסטארט-אפ; לסטארט-אפ קנדי קיים, מעבר לחברת אם בדלאוור.
• מייסד אחד בחו״ל מחזיק ⁦25%⁩ או יותר מהחברה: הדוחות של חברת C בבעלות זרה.
• החברה היא LLC, לא חברה: חלוקת הבעלות בין שותפים ב-⁠LLC.
• משקיעים שואלים אם המניות זכאיות לפטור על מניות מזכות של עסק קטן: פטור QSBS לסטארט-אפים.