Empresa canadense nos EUA: filial, subsidiária ou LLC?

Minha corporação canadense precisa de uma empresa americana para vender a clientes dos EUA?

Não. Uma corporação canadense pode contratar diretamente com clientes americanos. Abrir uma empresa nos EUA é uma decisão separada da questão de a corporação canadense ter obrigações fiscais ou de declaração nos EUA. Se ela tiver direito aos benefícios do tratado, o Artigo VII em geral limita o imposto federal americano sobre lucros empresariais àqueles atribuíveis a um estabelecimento permanente nos EUA. Sem a proteção do tratado, a lei americana pode tributar a renda efetivamente vinculada a uma atividade empresarial nos EUA, mesmo sem estabelecimento permanente nos termos do tratado (IRS: Form 1120-F).

O teste de estabelecimento permanente do tratado é diferente do teste interno americano de atividade empresarial (trade or business). Uma corporação canadense com atividade empresarial nos EUA em geral apresenta o Form 1120-F, mesmo que a proteção do tratado elimine o imposto federal sobre os lucros (IRS: instruções do Form 1120-F). O tratado cobre o imposto de renda federal; imposto de renda estadual, imposto de franquia e imposto sobre vendas exigem análise própria. Veja onde um negócio apresenta declarações de imposto de renda estadual.

O Form 1120-F em geral vence no dia 15 do quarto mês após o fim do exercício se a corporação tiver escritório ou local de negócios nos EUA (o terceiro mês, para exercício encerrado em 30 de junho), ou no dia 15 do sexto mês se não tiver; apresente o Form 7004 até essa data para obter prorrogação. Uma isenção pelo tratado pode exigir o Form 8833 junto com a declaração; a falta de uma divulgação exigida pode custar à corporação US$10.000. Um Form 1120-F protetivo pode preservar deduções se o IRS rejeitar depois a posição baseada no tratado; uma declaração não apresentada pode perder essas deduções, em geral após 18 meses contados do vencimento (IRS: Form 1120-F; IRS: obrigações de declaração).

Como se comparam vendas diretas, filial americana e subsidiária americana?

Vendas diretas e filial usam a mesma corporação canadense; a filial descreve as operações dela nos EUA, e não uma nova empresa jurídica. É a atividade nos EUA, e não o rótulo “vendas diretas”, que determina o Form 1120-F. Uma subsidiária americana é uma corporação separada (IRS: Form 1120-F; IRS: Form 1120).

O T2 vence seis meses após o fim do exercício da corporação canadense. Ele não substitui a declaração corporativa provincial CO-17 de Quebec nem a AT1 de Alberta quando a empresa tem um estabelecimento nessas províncias (CRA: T2; Revenu Québec: CO-17; Alberta: AT1).

Primeiro identifique qual empresa assina os contratos, é dona do estoque nos EUA, emprega os trabalhadores americanos e executa o trabalho. Se a empresa canadense mantiver essas atividades, abrir uma subsidiária não transfere as obrigações fiscais americanas dela. Se a empresa americana assumir essas atividades, compare a declaração e a retenção sobre dividendos da própria empresa americana com a declaração de afiliada estrangeira da controladora e com qualquer imposto sobre a transferência de ativos existentes. Decida a opção de tributação americana de uma LLC antes de ela começar a emitir faturas. O controle de uma subsidiária, por si só, não cria estabelecimento permanente para a controladora, mas as atividades da própria controladora continuam importando (tratado, Artigo V). Para o Form 1120-F e anos em atraso, veja Declarações americanas de corporação canadense.

Verifique onde cada corporação é administrada: a dupla residência pode mudar o alívio pelo tratado e a declaração de afiliada estrangeira no Canadá. O Artigo IV(3) do tratado em geral atribui uma empresa de dupla residência ao país cujas leis, sozinhas, a criaram; caso contrário, as autoridades devem chegar a um acordo antes de ela receber os benefícios do tratado (tratado; CRA: residência de corporação).

Quando um escritório, um trabalhador ou um armazém nos EUA muda a decisão?

Um escritório nos EUA é um forte indício de estabelecimento permanente; um trabalhador que habitualmente conclui contratos em nome da corporação canadense também pode criar um. Um projeto prolongado de serviços nos EUA também pode criar um, sem escritório nem poder de assinar contratos; verifique os dias de serviço, os clientes e a receita dos serviços prestados nos EUA por um único trabalhador. O tratado, Artigo V, também exclui certas atividades limitadas a armazenagem, exposição ou entrega. Por isso, um armazém exige uma análise dos fatos, e não um sim ou não automático.

Registre quem assina os contratos com clientes, onde a equipe executa o trabalho, se a empresa controla instalações nos EUA e onde fica o estoque. Esses fatos afetam o teste de estabelecimento permanente e a questão de a corporação canadense ter ou não atividade empresarial nos EUA. Contratar alguém nos EUA gera obrigações separadas de folha de pagamento; veja contratar um empregado do outro lado da fronteira. Estoque nos EUA levanta questões separadas de imposto estadual e sobre vendas; veja Vendedores canadenses com estoque nos EUA. Uma empresa que opera fora do estado onde foi constituída também pode precisar de registro em outro estado.

Se a empresa precisar reter imposto americano sobre a folha ou sobre dividendos, um diretor ou outra pessoa que controla o pagamento pode responder pessoalmente pelo imposto não pago, conforme a seção 6672 do Internal Revenue Code, se deixar de recolher ou repassar o imposto de forma intencional. O IRS em geral tem 3 anos para lançar o imposto, contados da data posterior entre a entrega da declaração e o dia 15 de abril seguinte; uma declaração não apresentada não tem limite de prazo para lançamento. A cobrança em geral corre por 10 anos a partir do lançamento (IRS: responsabilidade pessoal; IRS: prazos).

Que imposto americano a filial de uma corporação canadense pode enfrentar?

A filial americana de uma corporação canadense pode estar sujeita ao imposto federal sobre a renda efetivamente vinculada; as corporações com direito ao tratado em geral limitam o imposto sobre lucros empresariais aos lucros atribuíveis a um estabelecimento permanente nos EUA. Um imposto adicional sobre lucros de filiais pode incidir sobre um valor calculado de lucros após impostos, e não sobre toda remessa de dinheiro ao Canadá (tratado, Artigos VII e X; IRS: Form 1120-F).

A alíquota legal americana do imposto sobre lucros de filiais é 30%. Para uma corporação canadense elegível, o tratado limita a alíquota adicional a 5% e permite uma dedução única sobre os lucros de C$500.000, reduzida pelos valores já usados por ela ou por uma empresa associada para o mesmo negócio ou um negócio semelhante. Lucros americanos reinvestidos também afetam a base. Uma opção para reduzir os passivos americanos pode reduzir a base do imposto sobre lucros de filiais, mas também reduz as deduções de juros alocadas. O diretor da corporação assina o Form 1120-F, e a declaração da opção acompanha a declaração entregue no prazo, inclusive as prorrogações. Verifique qual via de qualificação do Artigo XXIX A se aplica antes de usar uma alíquota ou isenção do tratado (IRS: Form 1120-F; tratado, Artigos X e XXIX A).

O que uma corporação americana de propriedade da minha corporação canadense apresenta?

Uma corporação americana apresenta seu próprio Form 1120 anual, independentemente da renda tributável. Se tiver transações declaráveis com a controladora canadense ou outra parte relacionada, em geral anexa o Form 5472; ter apenas um proprietário estrangeiro não estabelece, por si só, a obrigação de apresentar o Form 5472 em um ano sem transações declaráveis (IRS: Form 1120; IRS: Form 5472).

O Form 1120 em geral vence no dia 15 do quarto mês após o fim do exercício (o terceiro mês, para exercício encerrado em 30 de junho); o Form 5472 vence junto com ele, inclusive nas prorrogações. Um Form 5472 não apresentado ou substancialmente incompleto pode custar à corporação americana ou à LLC desconsiderada US$25.000. Depois de 90 dias da notificação do IRS, outra multa de US$25.000 se aplica por parte relacionada a cada período de 30 dias (ou fração) de descumprimento continuado (IRS: Form 1120; IRS: Form 5472).

Veja as declarações de uma corporação americana de propriedade estrangeira para as regras detalhadas do Form 5472 e dos pagamentos ao proprietário. Defina o preço de qualquer operação entre a empresa canadense e a americana em condições que possam ser comprovadas; veja preços entre empresas relacionadas.

Por que uma LLC americana de propriedade da minha corporação canadense pode causar descompasso?

Uma LLC americana de propriedade integral normalmente é desconsiderada para o imposto de renda americano, a menos que opte pelo status de corporação. Os EUA então em geral tratam a renda do negócio dela como renda da controladora canadense; o Canadá em geral trata a LLC como uma corporação separada (IRS: classificação da LLC; CRA: orientação sobre o tratado).

Essa diferença pode colocar o Form 1120-F e um possível imposto sobre lucros de filiais na controladora canadense, enquanto o Canadá aplica as regras de afiliada estrangeira à LLC. Os EUA podem tributar na controladora a renda corrente do negócio da LLC, enquanto o Canadá trata a LLC como uma empresa separada. A renda e o imposto podem recair sobre entidades ou anos diferentes, e por isso o alívio canadense para imposto estrangeiro pode não se alinhar automaticamente. Até uma contribuição ou distribuição na formação pode gerar o Form 5472 e o Form 1120 pro forma da LLC desconsiderada (IRS: Form 5472). O Artigo IV(7) do tratado também pode negar um benefício do tratado a um pagamento quando os países tratam a LLC de forma diferente. A LLC pode optar pelo status de corporação para fins fiscais americanos no Form 8832. Quem assina é a controladora canadense, como membro, ou um diretor ou gerente autorizado da LLC; em geral a opção é apresentada até 75 dias depois da data de vigência desejada ou até 12 meses antes dela. Uma opção posterior é tratada, para fins fiscais americanos, como uma contribuição dos ativos da LLC a uma corporação. Veja Propriedade canadense de uma LLC americana para os detalhes da declaração.

Como os lucros americanos chegam à corporação canadense?

Os lucros da filial já pertencem à corporação canadense; transferir dinheiro da operação americana não é um dividendo de uma empresa separada. A corporação declara a renda do negócio no T2 canadense e pode pedir um crédito por imposto sobre renda empresarial estrangeira pelo imposto americano elegível, sujeito aos limites canadenses. O imposto americano sobre lucros de filiais pode incidir pelo seu próprio cálculo, mesmo sem distribuição formal (CRA: Schedule 21; IRS: Form 1120-F).

Uma subsidiária americana pode, em vez disso, pagar dividendos à controladora canadense. A empresa americana em geral retém e declara o imposto americano sobre esse dividendo. Se a controladora canadense for a beneficiária final e tiver direito aos benefícios do tratado, o limite usual de retenção americana sobre dividendos é 5% quando ela detém pelo menos 10% das ações com direito a voto da empresa americana, e 15% nos demais casos. Sem o alívio do tratado, aplicam-se as regras internas americanas de retenção. Se as ações estiverem efetivamente vinculadas ao estabelecimento permanente da controladora nos EUA, aplica-se o Artigo VII, e não esses limites sobre dividendos (tratado, Artigo X; IRS: Publication 515). Para pedir uma alíquota de retenção elegível pelo tratado, a controladora canadense em geral entrega o Form W-8BEN-E ao agente de retenção americano antes do pagamento; o pagador americano cuida da retenção e dos Forms 1042 e 1042-S (IRS: Publication 515).

O tratamento desse dividendo no Canadá depende das contas de excedente da subsidiária. A renda empresarial ativa obtida por uma afiliada residente e que opera em um país com tratado pode se qualificar como excedente isento, o que permite uma dedução no Canadá quando é distribuída; outras rendas podem receber tratamento diferente (Departamento de Finanças). Uma redução do capital integralizado pode, em vez disso, se qualificar como devolução de capital conforme a subseção 90(3) do Income Tax Act: a controladora canadense faz uma opção por escrito até o prazo de entrega do T2 do ano que contém o fim do exercício da afiliada em que ocorreu a distribuição; acionistas ligados podem precisar optar em conjunto (Lei; Regulamento 5911(6)). Não presuma que todo pagamento americano é um dividendo nem que é isento de imposto no Canadá.

O que a minha corporação canadense declara sobre uma subsidiária americana?

Uma corporação canadense que detém ações de uma afiliada estrangeira preenche o Schedule 25 com o T2 e em geral apresenta o Form T1134 em até 10 meses após o fim do seu ano fiscal (CRA: Schedule 25; CRA: T1134). Uma afiliada inativa que se qualifica aparece no resumo do T1134 sem suplemento. Veja declaração de bens e afiliadas estrangeiras para outras exceções e o conteúdo.

Um T1134 comum entregue com atraso pode gerar C$25 por dia, de C$100 a C$2.500; falhas cometidas com conhecimento de causa ou por negligência grave podem custar mais (CRA: multas da declaração de bens estrangeiros).

Guarde o organograma de propriedade, as demonstrações financeiras da empresa americana e os registros de dividendos, empréstimos e outras transações entre as empresas. Uma corporação americana é um contribuinte separado: o lucro dela não é automaticamente renda tributável canadense corrente da controladora, embora as regras de renda de propriedade estrangeira acumulada (foreign accrual property income) e de excedente possam mudar o momento da tributação (Departamento de Finanças). Operações declaráveis com a subsidiária também podem exigir o Form T106 (CRA: guia do T2); veja preços entre empresas relacionadas.

Para uma corporação privada sob controle canadense (CCPC) ou uma CCPC substantiva com renda empresarial estrangeira acumulada qualificada, a seção 93.4 do Income Tax Act oferece opções previstas em regulamento que podem mudar a dedução do imposto estrangeiro e o tratamento de dividendos de excedente tributável. A controladora faz essas opções até o prazo de entrega do ano correspondente; a regra se aplica a anos que começam depois de 2025, com opções separadas para anos anteriores (Lei, seção 93.4).

Posso transferir contratos, clientes ou estoque existentes para a subsidiária americana sem imposto?

Não presuma que sim. Passar estoque ou direitos contratuais valiosos da corporação canadense para uma empresa americana relacionada pode ser uma alienação no Canadá. A seção 69 do Income Tax Act pode substituir o preço pelo valor justo de mercado quando um bem é transferido por menos a uma pessoa com relação de não independência; a conhecida opção da seção 85 exige que quem recebe seja uma corporação canadense tributável, e por isso em geral não cobre a transferência a uma corporação americana. A seção 351 do Internal Revenue Code dos EUA pode diferir o ganho americano em uma transferência de bens em troca de ações a uma corporação americana controlada; ela não difere o ganho canadense, e a constituição de uma filial como corporação tem regras separadas de imposto de filiais nos EUA (IRS: Form 1120-F).

Se a empresa canadense assinou um contrato existente e uma nova corporação ou LLC americana começa a emitir as faturas, verifique se o contrato, o estoque ou os direitos valiosos foram de fato cedidos, se é preciso o consentimento do cliente e quanto vale cada item transferido. Uma nova fatura, por si só, não define o resultado fiscal no Canadá ou nos EUA.

Antes de reemitir contratos ou transferir ativos, liste qual empresa jurídica é dona de cada contrato, item de estoque, relacionamento com cliente e outro intangível; identifique o valor justo de mercado e o custo fiscal, o consentimento exigido dos clientes e qual empresa executará o trabalho futuro. O resultado fiscal nos EUA e o possível imposto sobre lucros de filiais na constituição de uma filial como corporação também precisam de análise (IRS: instruções do Form 1120-F).

Exemplo

Valores ilustrativos em dólares americanos. Uma corporação canadense tem contratos com clientes americanos e planeja abrir um escritório nos EUA. No primeiro ano completo lá, espera US$200.000 em vendas e US$120.000 em custos relacionados. Ela também avalia transferir seus contratos e o estoque não vendido, com valor contábil de US$40.000, para uma corporação americana de propriedade integral.

Se a corporação canadense operar o escritório e mantiver os contratos, suponha que ela tenha um estabelecimento permanente pelo tratado e que todos os US$80.000 de lucro projetado (US$200.000 de vendas menos US$120.000 de custos) sejam atribuíveis a ele. Esse lucro entra na análise do Form 1120-F e no T2 canadense; o imposto sobre lucros de filiais é um cálculo separado. Se, em vez disso, a corporação americana operar o escritório e obtiver o mesmo lucro futuro após uma transferência válida, ela declara esse lucro no Form 1120, e a controladora canadense declara sua participação na afiliada estrangeira e qualquer dividendo posterior segundo as regras canadenses. O valor contábil de US$40.000 do estoque não prova o valor justo de mercado dele; os direitos contratuais também podem ter valor. A transferência exige um cálculo fiscal separado antes de qualquer das empresas mudar as faturas.

Sua situação é diferente?

• Você já vende nos EUA ou deixou de apresentar declarações americanas: veja Declarações americanas de corporação canadense.
• Sua empresa canadense já é dona de uma LLC americana: revise Propriedade canadense de uma LLC americana.
• Sua corporação americana tem pagamentos ao proprietário ou deixou de apresentar o Form 5472: veja as declarações de uma corporação americana de propriedade estrangeira.
• Você tem empregados, estoque nos EUA ou operações em vários estados: veja contratação entre países, estoque nos EUA, declarações de imposto de renda estadual e registro em outro estado.
• Você precisa dos detalhes de entrega do T1134 ou de preços entre empresas do grupo: veja declaração de afiliadas estrangeiras e preços entre empresas relacionadas.
• Você está escolhendo uma estrutura, transferindo um negócio existente ou adicionando uma controladora americana: leve o organograma de propriedade, os contratos, os valores dos ativos, os locais de trabalho, os estados do estoque e as distribuições planejadas para uma análise fiscal entre países.