Dono canadense de uma LLC dos EUA: o que declarar em cada país

Por que os dois países tratam a LLC de forma diferente?

Por padrão, os EUA ignoram uma LLC de um único membro e tributam diretamente o dono. O Canadá trata a mesma LLC como uma corporação. Quase tudo o que vem a seguir decorre dessa diferença.

• Visão dos EUA. A menos que opte por outro tratamento no Form 8832, uma LLC dos EUA com um único dono é desconsiderada (disregarded) como entidade separada do dono (instruções do Form 8832). O rendimento dela é o seu rendimento.
• Visão do Canadá. A CRA classifica uma entidade estrangeira comparando-a com entidades canadenses (Folio S4-F16-C1, ¶1.3). Ela afirma que uma LLC dos EUA é uma corporação tributável para fins fiscais canadenses, qualquer que seja o tratamento nos EUA (IC71-17R6, ¶88). A Technical Explanation do Tesouro dos EUA sobre o protocolo de 2007 do tratado, que o Governo do Canadá diz acompanhar, usa como exemplo padrão uma LLC dos EUA que os EUA tratam como transparente e o Canadá trata como corporação. Ela cita apenas sociedades de pessoas e bare trusts como transparentes no Canadá (Technical Explanation, Artigo IV).

Uma LLC com cláusulas incomuns pode ser classificada de outra forma; isso exige uma análise.

O que é declarado em cada país?

Para um ano fiscal igual ao ano-calendário:

O que os EUA exigem?

Quando a LLC apresenta o Form 5472?

Em qualquer ano em que tenha uma transação declarável com uma parte relacionada: você, ou uma pessoa ou empresa relacionada a você ou à LLC, como um familiar ou uma empresa da qual você detém mais da metade. O dinheiro que você coloca ou retira conta. Ela apresenta um Form 5472 separado para cada parte relacionada com a qual fez transações. Apenas para essa regra de declaração, o IRS trata como corporação uma LLC dos EUA de propriedade integral de uma pessoa estrangeira. Ela apresenta um Form 1120 pro forma (nome, endereço e dois itens da página 1) com o Form 5472 anexado, por fax ou correio; não pode ser enviado eletronicamente. A multa por não apresentar, por apresentar um formulário substancialmente incompleto ou por não manter os registros exigidos é de US$25.000, mais US$25.000 por parte relacionada a cada 30 dias em que a falha continuar por mais de 90 dias após uma notificação do IRS (instruções do Form 5472). O prazo é o dia 15 do quarto mês após o fim do ano (instruções do Form 1120). Detalhes: Declarações de uma LLC de um único membro de propriedade estrangeira.

Você deve imposto de renda dos EUA?

Apenas sobre rendimentos de fonte nos EUA e rendimentos efetivamente vinculados a uma atividade empresarial nos EUA (Publication 519). O pagamento por serviços tem como fonte o local onde o trabalho é feito. Se você faz todo o trabalho estando no Canadá, o rendimento de serviços da LLC geralmente é de fonte estrangeira para os EUA, mesmo que os clientes sejam americanos. O trabalho feito enquanto você está nos EUA é de fonte nos EUA.

Você apresenta o Form 1040-NR se exerce atividade empresarial nos EUA, mesmo sem renda tributável ou de fonte nos EUA, ou se tem rendimentos de fonte nos EUA que não foram totalmente tributados por retenção na fonte (Publication 519). Exercer ou não atividade empresarial nos EUA depende do que acontece nos EUA: veja Quando proprietários estrangeiros devem imposto nos EUA.

Se você concluir que não exerce atividade empresarial nos EUA, ainda pode apresentar um Form 1040-NR de proteção. Uma pessoa física geralmente só tem direito a deduções em uma declaração apresentada em até 16 meses após o prazo; por isso, se o IRS mais tarde constatar rendimentos efetivamente vinculados, uma declaração atrasada pode ser tributada sem elas (Publication 519).

Não residentes geralmente não pagam o self-employment tax dos EUA (imposto de autônomo), a menos que um acordo de previdência social os coloque no sistema dos EUA (Publication 519).

O tratado tributário protege você?

Geralmente não, para rendimentos obtidos por meio de uma LLC que não é residente no Canadá. O Artigo IV(7)(a) do tratado diz que um valor não é tratado como obtido por um residente do Canadá quando os EUA o veem como obtido por meio de uma entidade não residente no Canadá e o Canadá, por não tratar essa entidade como transparente, o tributa de forma diferente de como tributaria se fosse obtido diretamente (texto do tratado). A Technical Explanation traz exatamente este caso: o rendimento de fonte nos EUA de uma entidade dos EUA que o Canadá trata como corporação não é considerado obtido pelos donos residentes no Canadá, mesmo que os EUA tratem a entidade como transparente.

O efeito prático: o benefício do tratado geralmente não está disponível para esse rendimento. Isso inclui o Artigo VII, que normalmente permite aos EUA tributar os lucros empresariais de um canadense apenas por meio de um estabelecimento permanente nos EUA. Se a LLC for residente no Canadá (veja abaixo), a aplicação do tratado exige uma análise própria.

O que mais se aplica do lado dos EUA?

• Form W-8BEN. Quando um cliente dos EUA pede, você o entrega em seu próprio nome. O único dono de uma entidade desconsiderada é tratado como o beneficiário final dos rendimentos dela. Se o rendimento estiver efetivamente vinculado a uma atividade empresarial nos EUA, você entrega o Form W-8ECI. O Form W-8ECI não cobre pagamento por serviços que você mesmo presta nos EUA: o cliente geralmente deve reter 30% desse pagamento, e a isenção usual é um pedido pelo tratado no Form 8233, que a regra do tratado acima pode excluir para pagamentos obtidos por meio da LLC (instruções do Form W-8ECI; instruções do Form 8233). Um dono pessoa jurídica usa o Form W-8BEN-E no lugar do W-8BEN (instruções do Form W-8BEN).
• FBAR. Uma LLC dos EUA é uma pessoa dos EUA para fins do FBAR, embora seja desconsiderada para fins de imposto; por isso, uma conta bancária canadense em nome da LLC pode exigir o relatório (instruções do FBAR). Veja Declaração de contas no exterior.
• Relatório de beneficiários finais. A FinCEN agora isenta as empresas criadas nos EUA (FinCEN).

O que o Canadá exige?

A LLC é residente no Canadá?

Verifique isso primeiro. Uma empresa geralmente é residente onde a sua gestão e controle central são de fato exercidos, uma questão de fato (CRA: residência de uma corporação). Uma LLC cujo único dono mora no Canadá e toma as decisões daqui corre risco real de ser residente no Canadá.

O critério de desempate do tratado para empresas pode não ajudar. Ele se aplica a uma empresa residente nos dois países (Artigo IV(3)), e a Technical Explanation diz que uma LLC que não é tributável nos EUA por si mesma não é residente dos EUA pelo tratado. A página da CRA citada acima também diz que uma empresa que alega residência pelo tratado deve ser tributada de forma abrangente no país do tratado.

Se a LLC for residente no Canadá:

• Ela apresenta um T2 todo ano, como toda corporação residente (CRA: quem apresenta o T2), em até seis meses após o fim do exercício (CRA: quando apresentar).
• Ela não é uma Canadian-controlled private corporation (corporação privada sob controle canadense), que precisa ter sido constituída no Canadá ou ser residente aqui desde 18 de junho de 1971 (CRA: tipo de corporação). Por isso, não pode pedir a dedução para pequenas empresas (guia do T2, capítulo 4).
• Pelo mesmo motivo, os dividendos que ela paga a você são tributados no seu T1 sem o gross-up e o crédito de imposto sobre dividendos que compensam o imposto corporativo sobre dividendos de corporações canadenses (s. 82(1)(d); s. 89(1)).
• Ela informa os dividendos que paga a você em um informe T5 e resumo até o último dia de fevereiro após o ano-calendário (Income Tax Regulations, s. 201; s. 205).
• Ela não é uma afiliada estrangeira, portanto as regras do T1134 abaixo não se aplicam.

Uma LLC não residente também deve apresentar um T2 em qualquer ano em que exerça atividade empresarial no Canadá, mesmo que peça uma isenção pelo tratado (CRA: quem apresenta o T2). Ela é então tributada no Canadá sobre a renda tributável obtida no Canadá (s. 2(3)) e pode dever o imposto de filial (branch tax) além disso (s. 219). Como nem a LLC nem você são residentes dos EUA pelo tratado, a Technical Explanation indica que a proteção do estabelecimento permanente não está disponível para ela. Se trabalhar de casa no Canadá significa que a LLC exerce atividade empresarial aqui, depende dos fatos.

Quando você apresenta o Form T1134?

Se a LLC não é residente no Canadá, ela é sua afiliada estrangeira quando você detém pelo menos 1% e você e pessoas relacionadas, juntos, detêm pelo menos 10% (Income Tax Act, s. 95(1)). Uma LLC de propriedade integral também é uma afiliada estrangeira controlada, portanto você apresenta o suplemento completo com as demonstrações financeiras da LLC (CRA: perguntas sobre o T1134).

• Prazo: em até 10 meses após o fim do seu ano fiscal, que é 31 de outubro para uma pessoa física (s. 233.4(4); CRA). É separado do seu T1; pessoas físicas podem enviá-lo por via eletrônica.
• Primeiro ano no Canadá: uma pessoa física não o apresenta, nem o Form T1135, no ano em que se torna residente no Canadá pela primeira vez (s. 233.7).
• LLC inativa: não é preciso suplemento se o seu custo das ações ficar abaixo de C$100.000 durante todo o ano, se a receita bruta da LLC for inferior a C$100.000 e se o valor justo de mercado dos ativos dela nunca passar de C$1.000.000 durante o ano. Você ainda a lista no resumo.
• Atraso na entrega: C$25 por dia, no mínimo C$100 e até C$2.500, e mais se a falha for intencional ou de negligência grave (CRA: tabela de multas). A CRA também ganha três anos extras para refazer o lançamento de rendimentos ligados a uma afiliada estrangeira (CRA).

Quando o Canadá tributa o rendimento de uma LLC não residente?

Depende do tipo de rendimento:

A última linha é a que mais importa para profissionais independentes e consultores. Quando é você quem faz o trabalho, a ideia de que o rendimento da LLC só é tributado no Canadá quando você o retira geralmente não vale. Uma dedução separada serve para evitar que a FAPI seja tributada de novo quando for paga depois (s. 91(5)). Nada é incluído em um ano em que a FAPI da LLC seja de C$5.000 ou menos (s. 95(1), "participating percentage").

O dinheiro que você recebe por outra via que não seja uma distribuição também pode contar, seja a LLC residente no Canadá ou não. Custos pessoais que a LLC paga por você geralmente são um benefício de acionista, e um empréstimo da LLC é rendimento, a menos que você o pague em até um ano após o fim do exercício fiscal da LLC e não como parte de uma série de empréstimos e pagamentos (s. 15).

Você apresenta o Form T1135 para a LLC?

Não para uma LLC que não é residente no Canadá: ações e dívidas de uma corporação não residente que é sua afiliada estrangeira não são bens estrangeiros especificados (s. 233.3(1); CRA: T1135). Se a LLC for residente no Canadá, essa exclusão não se aplica, e é preciso analisar se a sua participação nela conta para o limite. Seus outros bens estrangeiros continuam contando, como uma conta bancária nos EUA em seu próprio nome. Veja Declaração de bens estrangeiros e de afiliadas.

O mesmo rendimento pode ser tributado duas vezes?

Sim. O crédito por imposto estrangeiro do Canadá geralmente é o menor valor entre o imposto estrangeiro pago e o imposto canadense sobre esse rendimento, pedido nos Forms T2209 e T2036 (CRA: linha 40500). Funciona bem quando os dois países tributam o mesmo rendimento, no mesmo ano, da mesma pessoa. Com uma LLC dos EUA, os três pontos podem diferir (Folio S5-F2-C1):

• Momento. Os EUA tributam você no ano em que a LLC obtém o rendimento; o Canadá pode tributar um dividendo anos depois, e o imposto anterior dos EUA pode então não reduzi-lo. O imposto estrangeiro conta para o ano em que é devido pela lei estrangeira (¶1.32), e o imposto não utilizado sobre rendimentos não empresariais não pode ser levado a outro ano; em seu lugar pode ser admitida uma dedução, que dá menos alívio (¶1.24).
• Tipo. O folio não trata de LLCs. O exemplo mais próximo é o imposto dos EUA que um cidadão dos EUA residente no Canadá paga, como acionista, sobre o rendimento empresarial de uma corporação S: não é imposto sobre rendimento empresarial, porque o acionista não exerceu a atividade, mas possivelmente é imposto sobre rendimento não empresarial (¶1.27). A FAPI pode acrescentar um limite. A lei conta a FAPI como rendimento das suas ações (s. 91(1)). Se o seu imposto dos EUA for tratado como imposto sobre a sua FAPI, ele conta para o crédito apenas até 15% do rendimento, e o restante só pode ser deduzido (s. 20(11); ¶1.22).
• Contribuinte. A dedução do Canadá para imposto estrangeiro sobre a FAPI conta o imposto pago pela afiliada (s. 95(1), "foreign accrual tax"; s. 91(4)). Com uma LLC desconsiderada, quem paga o imposto dos EUA é você, não a LLC. Se a LLC for residente no Canadá, o Canadá tributa a LLC enquanto os EUA tributam você.

Como essas regras se combinam no seu caso depende dos fatos.

E se uma corporação canadense for dona da LLC?

Os resultados diferem o bastante para exigir uma análise própria:

• EUA: a LLC continua apresentando o Form 5472 com um Form 1120 pro forma. A corporação apresenta o Form 1120-F se exerce atividade empresarial nos EUA, e em alguns outros casos, como rendimentos de fonte nos EUA cujo imposto não foi totalmente retido. Ela também pode dever o branch profits tax dos EUA sobre lucros nos EUA que não forem reinvestidos (instruções do Form 1120-F). A regra do tratado no Artigo IV(7)(a) se aplica da mesma forma ao rendimento obtido por meio da LLC.
• Canadá: se a LLC não é residente no Canadá, a corporação apresenta o Form T1134 em até 10 meses após o fim do seu próprio exercício (s. 233.4(4)), e o Form T106 se, em uma atividade que exerce, as transações com a LLC e outros não residentes relacionados somarem mais de C$1.000.000 no ano (s. 233.1); veja Declaração de bens estrangeiros e de afiliadas. Uma corporação não pode pedir crédito por imposto estrangeiro relativo ao seu rendimento de ações de uma afiliada estrangeira; o alívio desse imposto passa por outras regras, como a seção 113 (Folio S5-F2-C1, ¶1.28 e ¶1.50).

O que as pessoas consideram em vez disso?

• Optar pela tributação como corporação no Form 8832. A LLC passa então a pagar o imposto corporativo dos EUA e apresenta um Form 1120 completo, e os dois países a veem como corporação. Ela ainda apresenta o Form 5472 para transações declaráveis com você ou outras partes relacionadas. Uma empresa tributável nos EUA pode ser residente dos EUA pelo tratado, e assim o critério de desempate para empresas do Artigo IV(3) pode se aplicar (texto do tratado).
• Uma corporação canadense que faz negócios nos EUA.
• Uma corporação C dos EUA.

Cada uma muda as declarações dos dois países. Para uma empresa dos EUA que não é residente no Canadá, o rendimento de serviços que você mesmo presta continua sendo FAPI; o que pode mudar é que o imposto dos EUA pago pela empresa pode reduzi-lo (s. 91(4)). Compare as opções em Abrir uma empresa nos EUA sendo residente no Canadá.

Exemplo

Apenas ilustrativo; nenhum imposto é calculado.

Maya mora em Ontário e cria sites para clientes dos EUA por meio da própria LLC dos EUA de um único membro. Em um ano, a LLC fatura US$120.000 e gasta US$20.000, e Maya retira US$60.000 como distribuição de lucro. Ela faz todo o trabalho de casa, em Ontário, e nunca trabalha nos EUA. A LLC tem apenas uma conta bancária nos EUA.

Nos EUA:

• A LLC apresenta um Form 1120 pro forma com o Form 5472 até 15 de abril, informando os US$60.000 que ela retirou e qualquer dinheiro que ela colocou.
• Maya entrega o Form W-8BEN aos clientes que o pedirem.
• O trabalho dela é feito no Canadá, portanto o rendimento geralmente é de fonte estrangeira para os EUA. Se nada mais a ligar a uma atividade empresarial nos EUA, pode ser que ela não tenha Form 1040-NR para apresentar, embora possa optar por apresentar um de proteção. Uma semana de trabalho no escritório de um cliente nos EUA provavelmente mudaria isso, e a proteção do tratado pode não estar disponível.
• Sem FBAR: a LLC não tem conta fora dos EUA.

No Canadá:

• Maya administra a LLC a partir de Ontário, portanto ela pode ser residente no Canadá. Se for, a LLC apresenta um T2 sobre o lucro de US$100.000, convertido para dólares canadenses, sem a dedução para pequenas empresas. Os US$60.000 que ela retirou são então também um dividendo no T1 dela, sem gross-up nem crédito de imposto sobre dividendos.
• Se não for residente, Maya apresenta o Form T1134 até 31 de outubro, com as demonstrações financeiras da LLC. Como ela mesma presta os serviços, o lucro de US$100.000 provavelmente é FAPI no T1 dela naquele ano, inclusive os US$40.000 que ficaram na LLC. Uma dedução serve para evitar que os US$60.000 retirados sejam tributados de novo. Ela não apresenta T1135 para a LLC.
• Mesmo que não seja residente, a LLC pode exercer atividade empresarial no Canadá, já que Maya faz o trabalho aqui. Nesse caso, ela também apresenta um T2 e pode dever imposto canadense, inclusive o branch tax, sobre esse rendimento empresarial. Como esse imposto interage com a FAPI dela é uma questão técnica: um alívio como a dedução da seção 91(4) pode se aplicar, portanto os dois valores nem sempre se somam.
• Se a LLC for residente ou exercer atividade empresarial no Canadá, provavelmente precisa se registrar para GST/HST: suas vendas de US$120.000 estão acima do limite de pequeno fornecedor, ainda que as vendas a clientes dos EUA provavelmente tenham alíquota zero.

Nos dois casos, o Canadá provavelmente tributa o lucro no ano em que é obtido, e não apenas quando Maya o retira.

É diferente no seu caso?

• Você é cidadão dos EUA ou titular de green card: o lado dos EUA muda por completo. Veja Americanos que moram no Canadá.
• Você ainda não criou a LLC: compare primeiro as estruturas em Abrir uma empresa nos EUA sendo residente no Canadá.
• A LLC tem dois ou mais donos: o padrão dos EUA passa a ser uma sociedade de pessoas, o que muda as declarações nos EUA. Conte com ajuda em impostos entre países.
• A LLC é dona de imóveis nos EUA: o aluguel nos EUA é tributado a 30% do valor bruto, a menos que você opte por ser tributado sobre o aluguel líquido, o que significa apresentar o Form 1040-NR. Uma venda é tributada como rendimento empresarial, e o comprador pode ter de reter imposto (Publication 519). Conte com ajuda em impostos entre países.
• Você também fatura clientes canadenses por meio da LLC: se a LLC não é residente no Canadá, esses clientes devem reter parte de cada pagamento por trabalho feito no Canadá. A LLC apresenta um T2 para recuperar qualquer excesso, ou pede uma dispensa com antecedência (IC75-6). Conte com ajuda em impostos entre países.
• Você deixou de apresentar o Form 5472 ou o Form 1040-NR: veja Como regularizar declarações atrasadas dos EUA.
• Você deixou de apresentar o Form T1134 ou o Form T1135: veja Declaração de bens estrangeiros e de afiliadas.
• Você passa longas temporadas nos EUA: pode se tornar residente fiscal dos EUA. Veja Snowbirds e residência fiscal nos EUA.
• Você está deixando o Canadá: o Canadá geralmente trata a sua participação na LLC como vendida pelo valor justo de mercado quando você sai (CRA). Se a LLC for residente no Canadá e a gestão dela também sair, a LLC pode dever o próprio imposto de saída (s. 128.1(4); s. 219.1). Conte com ajuda em impostos entre países.
• Você quer as declarações dos dois países feitas em conjunto: veja impostos entre países.