Empresa canadiense en EE. UU.: sucursal, subsidiaria o LLC

¿Necesita mi corporación canadiense una empresa estadounidense para venderles a clientes de EE. UU.?

No. Una corporación canadiense puede contratar directamente con clientes de EE. UU. Formar una empresa en EE. UU. es una decisión distinta de si la corporación canadiense tiene obligaciones fiscales o de presentación en EE. UU. Si reúne los requisitos para los beneficios del tratado, el Artículo VII generalmente limita el impuesto federal de EE. UU. sobre las utilidades del negocio a las atribuibles a un establecimiento permanente en EE. UU. Sin la protección del tratado, la ley de EE. UU. puede gravar los ingresos efectivamente vinculados con un negocio o actividad comercial en EE. UU., aunque no haya un establecimiento permanente según el tratado (IRS: Form 1120-F).

La prueba de establecimiento permanente del tratado es distinta de la prueba interna de EE. UU. sobre un negocio o actividad comercial. Una corporación canadiense dedicada a un negocio o actividad comercial en EE. UU. generalmente presenta el Form 1120-F aunque la protección del tratado elimine el impuesto federal sobre las utilidades (IRS: instrucciones del Form 1120-F). El tratado cubre el impuesto federal sobre la renta; los impuestos estatales sobre la renta, de franquicia y sobre las ventas requieren su propia revisión. Consulte dónde presenta un negocio sus declaraciones estatales de impuesto sobre la renta.

El Form 1120-F generalmente vence el día 15 del cuarto mes después del cierre del año si la corporación tiene una oficina o lugar de negocios en EE. UU. (el tercer mes si el año termina el 30 de junio), o el día 15 del sexto mes si no lo tiene; para pedir una prórroga, presente el Form 7004 a más tardar en esa fecha. Una exención por tratado puede requerir el Form 8833 con la declaración; omitir una divulgación obligatoria puede costarle a la corporación US$10,000. Un Form 1120-F protector puede preservar las deducciones si el IRS rechaza después la posición basada en el tratado; una declaración no presentada puede perder esas deducciones, generalmente después de 18 meses contados desde la fecha de vencimiento (IRS: Form 1120-F; IRS: responsabilidades de presentación).

¿Cómo se comparan las ventas directas, una sucursal en EE. UU. y una subsidiaria en EE. UU.?

Las ventas directas y una sucursal usan la misma corporación canadiense; una sucursal describe sus operaciones en EE. UU., no es una nueva empresa legal. Lo que determina el Form 1120-F es su actividad en EE. UU., no la etiqueta «ventas directas». Una subsidiaria estadounidense es una corporación separada (IRS: Form 1120-F; IRS: Form 1120).

La T2 vence seis meses después del cierre del año de la corporación canadiense. No reemplaza la declaración corporativa provincial CO-17 de Quebec ni la AT1 de Alberta cuando la empresa tiene un establecimiento allí (CRA: T2; Revenu Québec: CO-17; Alberta: AT1).

Primero identifique qué empresa firma los contratos, es dueña del inventario en EE. UU., emplea a los trabajadores en EE. UU. y realiza el trabajo. Si la empresa canadiense conserva esas actividades, formar una subsidiaria no traslada sus obligaciones fiscales en EE. UU. Si la empresa de EE. UU. las asume, compare su propia declaración y la retención sobre dividendos con el reporte de filial extranjera de la matriz y con cualquier impuesto por transferir activos existentes. Decida la elección fiscal de EE. UU. de una LLC antes de que empiece a facturar. El control de una subsidiaria, por sí solo, no crea un establecimiento permanente para su matriz, pero las actividades de la propia matriz sí cuentan (tratado, Artículo V). Para el Form 1120-F y los años omitidos, consulte Declaraciones de impuestos de EE. UU. de una corporación canadiense.

Revise dónde se gestiona cada corporación: la doble residencia puede cambiar el alivio del tratado y el reporte canadiense de filiales extranjeras. El Artículo IV(3) del tratado generalmente asigna una corporación de doble residencia al país cuyas leyes por sí solas la crearon; de lo contrario, las autoridades deben ponerse de acuerdo antes de que reciba beneficios del tratado (tratado; CRA: residencia de una corporación).

¿Cuándo cambia la decisión una oficina, un trabajador o un almacén en EE. UU.?

Una oficina en EE. UU. es una señal fuerte de establecimiento permanente; un trabajador que habitualmente cierra contratos en nombre de la corporación canadiense también puede crearlo. Un proyecto de servicios sostenido en EE. UU. también puede crearlo sin oficina ni facultad de firmar contratos; revise los días de servicio, los clientes y los ingresos por los servicios que presta un trabajador en EE. UU. El tratado, Artículo V, también exceptúa ciertas actividades limitadas al almacenamiento, la exhibición o la entrega. Por eso, un almacén requiere una revisión de los hechos, no un sí o un no automático.

Anote quién firma los contratos con clientes, dónde realiza el trabajo el personal, si la empresa controla instalaciones en EE. UU. y dónde se guarda el inventario. Estos hechos influyen en la prueba de establecimiento permanente y en si la corporación canadiense tiene un negocio o actividad comercial en EE. UU. Contratar a alguien en EE. UU. agrega obligaciones de nómina distintas; consulte contratar a un empleado al otro lado de la frontera. El inventario en EE. UU. plantea cuestiones estatales y de impuesto sobre las ventas distintas; consulte vendedores canadienses con inventario en EE. UU.. Una empresa que opera fuera de su estado de constitución también puede necesitar registrarse en otro estado.

Si la empresa debe retener impuestos de nómina o sobre dividendos de EE. UU., un ejecutivo u otra persona que controle el pago puede deber personalmente el impuesto no pagado según la sección 6672 del Internal Revenue Code, si deliberadamente no lo cobra o no lo remite. Por lo general, el IRS tiene 3 años para determinar el impuesto, contados desde la fecha posterior entre la presentación de la declaración y el siguiente 15 de abril; si la declaración no se presentó, no hay límite de tiempo para la determinación. El cobro generalmente dura 10 años desde la determinación (IRS: responsabilidad personal; IRS: plazos).

¿Qué impuesto de EE. UU. puede enfrentar la sucursal de una corporación canadiense?

La sucursal en EE. UU. de una corporación canadiense puede enfrentar impuesto federal sobre los ingresos efectivamente vinculados; las corporaciones con derecho a los beneficios del tratado generalmente limitan el impuesto sobre las utilidades del negocio a las utilidades atribuibles a un establecimiento permanente en EE. UU. Puede aplicarse un impuesto adicional sobre las utilidades de la sucursal a un monto calculado de ganancias después de impuestos, no a cada envío de efectivo a Canadá (tratado, Artículos VII y X; IRS: Form 1120-F).

La tasa legal de EE. UU. del impuesto sobre las utilidades de la sucursal es 30%. Para una corporación canadiense elegible, el tratado limita la tasa adicional a 5% y permite una deducción única de ganancias de C$500,000, reducida por los montos que ya hayan usado ella o una empresa asociada para el mismo negocio o uno similar. Las utilidades reinvertidas en EE. UU. también afectan la base. Una elección para reducir las obligaciones en EE. UU. puede reducir la base del impuesto sobre las utilidades de la sucursal, pero también reduce las deducciones de intereses asignados. El ejecutivo de la corporación firma el Form 1120-F, y la declaración de la elección se acompaña a una declaración presentada a tiempo, incluidas las prórrogas. Revise la vía de calificación aplicable del Artículo XXIX A antes de usar una tasa o exención del tratado (IRS: Form 1120-F; tratado, Artículos X y XXIX A).

¿Qué presenta una corporación estadounidense que es propiedad de mi corporación canadiense?

Una corporación de EE. UU. presenta su propio Form 1120 anual, sin importar si tiene ingresos gravables. Si tiene transacciones reportables con su matriz canadiense u otra parte relacionada, generalmente adjunta el Form 5472; tener un propietario extranjero no basta por sí solo para exigir el Form 5472 en un año sin transacciones reportables (IRS: Form 1120; IRS: Form 5472).

El Form 1120 generalmente vence el día 15 del cuarto mes después del cierre del año (el tercer mes si el año termina el 30 de junio); el Form 5472 vence junto con él, incluidas las prórrogas. Un Form 5472 omitido o sustancialmente incompleto puede costarle a la corporación de EE. UU. o a la LLC ignorada US$25,000. Después de 90 días desde el aviso del IRS, se aplica otra multa de US$25,000 por cada parte relacionada por cada período de Período de 30 días (o fracción) de incumplimiento continuo (IRS: Form 1120; IRS: Form 5472).

Consulte presentaciones de una corporación de EE. UU. de propiedad extranjera para conocer las reglas detalladas del Form 5472 y de los pagos a los propietarios. Fije los precios de cualquier operación entre las empresas canadiense y estadounidense en términos que pueda respaldar; consulte precios entre empresas relacionadas.

¿Por qué una LLC de EE. UU. propiedad de mi corporación canadiense puede causar una discrepancia?

Una LLC de EE. UU. de propiedad total normalmente se ignora para el impuesto federal sobre la renta de EE. UU., salvo que elija ser tratada como corporación. En ese caso, EE. UU. generalmente considera sus ingresos del negocio como ingresos de la matriz canadiense; Canadá generalmente trata a la LLC como una corporación separada (IRS: clasificación de LLC; CRA: guía sobre tratados).

Esa diferencia puede llevar el Form 1120-F y un posible impuesto sobre las utilidades de la sucursal a la matriz canadiense, mientras Canadá aplica a la LLC las reglas de filiales extranjeras. EE. UU. puede gravar a la matriz por los ingresos corrientes de la LLC, mientras que Canadá trata a la LLC como una empresa separada. Los ingresos y el impuesto pueden recaer en entidades o años distintos, por lo que el alivio canadiense por impuestos extranjeros puede no coincidir automáticamente. Incluso una aportación o distribución al formar la LLC puede activar el Form 5472 y el Form 1120 pro forma de la LLC ignorada (IRS: Form 5472). El Artículo IV(7) del tratado también puede negar un beneficio del tratado a un pago cuando los países tratan a la LLC de forma distinta. La LLC puede elegir el estatus de corporación para efectos fiscales de EE. UU. en el Form 8832. Lo firma su matriz canadiense como miembro, o un ejecutivo o administrador autorizado de la LLC; generalmente se presenta dentro de los 75 días posteriores a la fecha de vigencia deseada o hasta 12 meses antes. Una elección posterior se trata, para efectos fiscales de EE. UU., como una aportación de los activos de la LLC a una corporación. Para el detalle de la presentación, consulte Propiedad canadiense de una LLC de EE. UU..

¿Cómo llegan las utilidades de EE. UU. a la corporación canadiense?

Las utilidades de la sucursal ya pertenecen a la corporación canadiense; enviar efectivo desde su operación en EE. UU. no es un dividendo de una empresa separada. La corporación reporta los ingresos del negocio en su T2 canadiense y puede reclamar un crédito por impuesto sobre ingresos de negocios extranjeros por el impuesto elegible de EE. UU., sujeto a los límites canadienses. El impuesto de EE. UU. sobre las utilidades de la sucursal puede aplicarse con su propio cálculo aunque no haya una distribución formal (CRA: Schedule 21; IRS: Form 1120-F).

Una subsidiaria estadounidense puede, en cambio, pagar un dividendo a su matriz canadiense. La empresa de EE. UU. generalmente retiene y reporta el impuesto de EE. UU. sobre ese dividendo. Si la corporación matriz canadiense es la beneficiaria final y reúne los requisitos para los beneficios del tratado, el límite habitual de retención de EE. UU. sobre dividendos es 5% cuando posee al menos 10% de las acciones con voto de la empresa de EE. UU., y 15% en los demás casos. Sin alivio del tratado, se aplican las reglas internas de retención de EE. UU. Si las acciones están efectivamente vinculadas con el establecimiento permanente de la matriz en EE. UU., se aplica el Artículo VII en lugar de estos límites sobre dividendos (tratado, Artículo X; IRS: Publication 515). Para reclamar una tasa de retención elegible según el tratado, la matriz canadiense generalmente entrega al agente de retención de EE. UU. el Form W-8BEN-E antes del pago; el pagador de EE. UU. se encarga de la retención y de los Forms 1042 y 1042-S (IRS: Publication 515).

El trato que Canadá da a ese dividendo depende de las cuentas de superávit de la subsidiaria. Los ingresos de un negocio activo obtenidos por una filial residente y que opera en un país con tratado pueden calificar como superávit exento (exempt surplus), lo que permite una deducción en Canadá cuando se distribuyen; otros ingresos pueden recibir un trato distinto (Departamento de Finanzas). En cambio, una reducción del capital pagado (paid-up capital) puede calificar como devolución de capital según la subsección 90(3) de la Income Tax Act: la matriz canadiense hace una elección por escrito a más tardar en su fecha límite de presentación de la T2 correspondiente al año que contiene el cierre del año de la filial en que se hizo la distribución; los accionistas vinculados pueden necesitar hacer la elección en conjunto (Ley; Regulation 5911(6)). No dé por hecho que todo pago de EE. UU. es un dividendo ni que está libre de impuesto en Canadá.

¿Qué debe reportar mi corporación canadiense sobre una subsidiaria estadounidense?

Una corporación canadiense que tiene acciones de una filial extranjera completa el Schedule 25 con su T2 y generalmente presenta el Form T1134 dentro de los 10 meses posteriores al cierre de su año fiscal (CRA: Schedule 25; CRA: T1134). Una filial inactiva que califica aparece en el resumen del T1134 sin suplemento. Consulte reporte de bienes extranjeros y filiales para conocer otras excepciones y el contenido.

Un T1134 ordinario presentado tarde puede generar C$25 por día, desde C$100 hasta C$2,500; los incumplimientos a sabiendas o por negligencia grave pueden costar más (CRA: multas por reporte de bienes extranjeros).

Conserve el organigrama de propiedad, los estados financieros de la empresa de EE. UU. y los registros de dividendos, préstamos y otras transacciones entre las empresas. Una corporación de EE. UU. es un contribuyente separado: su utilidad no es automáticamente ingreso gravable corriente de la matriz en Canadá, aunque las reglas de ingreso de propiedad extranjera acumulado y de superávit pueden cambiar el momento en que se gravan (Departamento de Finanzas). Las operaciones reportables con la subsidiaria también pueden requerir el Form T106 (CRA: guía de la T2); consulte precios entre empresas relacionadas.

Para una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) o una CCPC sustantiva con ingreso de negocio extranjero acumulado que califique, la sección 93.4 de la Income Tax Act ofrece elecciones prescritas que pueden cambiar la deducción por impuesto extranjero y el trato de los dividendos de superávit gravable. La matriz las hace a más tardar en su fecha límite de presentación del año correspondiente; la regla se aplica a los años que comienzan después de 2025, con elecciones separadas para años anteriores (Ley, sección 93.4).

¿Puedo trasladar contratos, clientes o inventario existentes a la subsidiaria estadounidense sin impuestos?

No dé por hecho que sí. Trasladar inventario o derechos contractuales valiosos de la corporación canadiense a una empresa relacionada de EE. UU. puede ser una enajenación en Canadá. La sección 69 de la Income Tax Act puede sustituir el valor justo de mercado cuando se transfiere un bien por menos a una persona con la que no hay plena competencia; la conocida elección de la sección 85 exige que quien recibe sea una corporación canadiense gravable, por lo que generalmente no cubre una transferencia a una corporación de EE. UU. La sección 351 del Internal Revenue Code de EE. UU. puede diferir la ganancia en EE. UU. en una transferencia de bienes a cambio de acciones a una corporación estadounidense controlada; no difiere la ganancia en Canadá, y la constitución de una sucursal como corporación tiene reglas separadas de impuesto de sucursal en EE. UU. (IRS: Form 1120-F).

Si la empresa canadiense firmó un contrato existente y una nueva corporación o LLC de EE. UU. empieza a facturar, revise si el contrato, el inventario o los derechos valiosos realmente se cedieron, si se necesita el consentimiento del cliente y cuánto vale cada elemento transferido. Una factura nueva no define por sí sola el resultado fiscal en Canadá ni en EE. UU.

Antes de volver a emitir contratos o transferir activos, haga una lista de qué empresa legal es dueña de cada contrato, artículo de inventario, relación con clientes y otro activo intangible; identifique el valor justo de mercado y el costo fiscal, el consentimiento del cliente que se requiera y qué empresa realizará el trabajo futuro. También hay que revisar el resultado fiscal en EE. UU. y el posible impuesto sobre las utilidades de la sucursal cuando esta se constituye como corporación (IRS: instrucciones del Form 1120-F).

Ejemplo

Montos ilustrativos en dólares de EE. UU. Una corporación canadiense tiene contratos con clientes de EE. UU. y planea abrir una oficina en EE. UU. Para su primer año completo allí, espera US$200,000 en ventas y US$120,000 en costos relacionados. También está considerando trasladar sus contratos y el inventario sin vender, con un valor en libros de US$40,000, a una corporación estadounidense de su propiedad total.

Si la corporación canadiense opera la oficina y conserva los contratos, suponga que tiene un establecimiento permanente según el tratado y que toda la utilidad proyectada de US$80,000 (US$200,000 de ventas menos US$120,000 de costos) se le atribuye. Esa utilidad entra en su análisis del Form 1120-F y en su T2 canadiense; el impuesto sobre las utilidades de la sucursal es un cálculo aparte. Si, en cambio, la corporación de EE. UU. opera la oficina y obtiene la misma utilidad futura después de una transferencia válida, reporta esa utilidad en el Form 1120, mientras su matriz canadiense reporta su participación en la filial extranjera y cualquier dividendo posterior según las reglas canadienses. El monto en libros del inventario, US$40,000, no prueba su valor justo de mercado; los derechos contractuales también pueden tener valor. La transferencia necesita un cálculo fiscal aparte antes de que cualquiera de las dos empresas cambie sus facturas.

¿Su caso es distinto?

• Usted ya vende en EE. UU. o tiene declaraciones de EE. UU. omitidas: consulte Declaraciones de impuestos de EE. UU. de una corporación canadiense.
• Su empresa canadiense ya es dueña de una LLC de EE. UU.: revise Propiedad canadiense de una LLC de EE. UU..
• Su corporación de EE. UU. tiene pagos a propietarios o omitió el Form 5472: consulte presentaciones de una corporación de EE. UU. de propiedad extranjera.
• Tiene empleados, inventario en EE. UU. u operaciones en varios estados: consulte contratación transfronteriza, inventario en EE. UU., declaraciones estatales de impuesto sobre la renta y registro en otro estado.
• Necesita detalles para presentar el T1134 o precios entre empresas relacionadas: consulte reporte de filiales extranjeras y precios entre empresas relacionadas.
• Está eligiendo una estructura, trasladando un negocio existente o agregando una matriz en EE. UU.: lleve el organigrama de propiedad, los contratos, el valor de los activos, los lugares de trabajo, los estados donde tiene inventario y las distribuciones planeadas a una revisión fiscal transfronteriza.