尽职调查发现承包商错误归类：融资交割前要先改吗？

尽职调查发现承包商错误归类：这轮融资有什么风险？

联邦层面的风险，通常是按工人已获得的报酬补缴雇佣税，税率按第 3509 条的降低税率计算，另加罚款和利息。公司要缴纳社会保障税和 Medicare 医疗保险税的全部雇主份额，外加员工份额的一部分，以及按工资一小部分比例计算的、用来代替所得税预扣的金额，而且这些钱一分都不能向工人追回。州失业税、州预扣税和工资索赔还可能带来更多负担。

错误归类的发现，本身不一定会让融资停下来。投资人通常要求三件事：今后把工人放上工资单，对过去的金额做出估算，并把这一事项列入披露附表。以下情形会让问题更难处理：

• 没有提交过 1099 表。员工份额和所得税的第 3509 条税率会翻倍，而且不能适用 IRS 和解计划。
• 创始人或高管凭发票领款。为公司工作并取得报酬的高管，通常是员工。
• 给这些工人授予了标为 ISO 的期权。ISO 的资格取决于员工身份。
• 工人分布在多个州，或在境外。各州适用各自的测试。
• 故意规避。如果雇主故意无视预扣义务，第 3509 条税率就不适用。

每位工人事实上是不是员工，要按 IRS 的普通法测试判定；见可能是员工的承包商。

怎样按第 3509 条估算联邦工资税的补缴额？

把每位工人在每个未结束年度的报酬，乘以适合该工人的第 3509 条税率。税率取决于公司有没有为该工人提交应提交的 1099 表（第 3509(b) 款；941-X 表填报说明）。

如果 IRS 仍能核定某一年度，该年度就是未结束年度。一般是该年度的 941 表被视为提交之日后三年；如果按时提交，则是次年 4 月 15 日。没有提交 941 表的季度没有时效限制（26 U.S.C. 6501）。

在已提交 1099 表的情况下，IRS 把合计税率定为：不超过社会保障工资基数 $184,500 的部分为报酬的 10.68%，超过的部分为 3.24%（VCSP 常见问题）。联邦失业税（FUTA）另按每位工人每年的前 $7,000 计算。

如果公司故意无视预扣义务、只预扣了所得税而没有预扣社会保障税和 Medicare 医疗保险税，或涉及某些法定员工，第 3509 条税率就不适用。延迟缴存可能被罚未缴存金额的 2% 至 15%，未缴税款还会产生利息（IRS：缴存罚款）。

更正本身填在 941-X 表第 19 至 22 行，勾选第 42 行，并在第 43 行写明原因。如果因为所有人都是承包商，公司从未提交过 941 表，则要为每个漏报的季度提交一份标有“Misclassified Employees”的 941 表，并附上 941-X 表（941-X 表填报说明）。姊妹指南讲解了过往每份税表的具体做法。

加州的 ABC 测试和其他州的测试还会增加什么？

即使联邦层面的答案不明确，州也可能把同一位工人认定为员工。加州推定工人是员工，除非公司证明 ABC 测试的三个部分全都满足（加州 EDD；加州劳工及劳动力发展署）：

1. 工人在合同上和实际上都不受公司的控制和指挥。
2. 工作不属于公司业务的通常范围。
3. 工人通常从事同类的独立行业或业务。

第 2 项对初创公司最难：编写产品代码的工程师，做的正是公司的通常业务。对于列明的例外情形，加州使用另一套多因素测试。在加州被认定错误归类，可能带回州失业保险、伤残保险、培训税和州预扣税。

其他州有自己的测试，有些州的失业保险和工资法适用的测试还不一样。请查看工人居住或工作的每个州；见其他州的员工。未支付的加班费、福利及其他工资工时索赔，属于劳动法律师的工作。

要在融资交割之前还是之后，把承包商转为员工？

税法没有规定交割期限；选择取决于时间安排和哪些减免仍可保留。常见的有两种做法：

无论选哪种，这一轮融资通常都是在过去的金额已估算并列示、但尚未了结的情况下交割。把工人转到工资单意味着要开设新账户并进行预扣；见设置工资单。

现在转为员工，就不能再用自愿分类和解计划了吗？

对于这些工人，是的。该计划要求公司申请时仍把这些工人当作非员工对待，并且已为他们提交了过去三年（或工作时间不足三年的，则为其工作期间）所有应提交的 1099 表（8952 表填报说明）。同一类别中只要有部分工人被重新归类，该类别的所有工人都必须重新归类（VCSP 常见问题）。在截止日期后 6 个月 内提交的 1099 表仍然有效。

作为交换，公司只需就最近一个完整年度的报酬，缴纳第 3509 条税款的 10%，没有利息或罚款，IRS 也不会就这些工人以往年度的身份进行雇佣税审计。签署协议不等于承认以往年度存在问题。IRS 建议在开始按员工对待之日前至少 120 天 提交 8952 表；这只是建议，不是截止期限（IRS：VCSP；VCSP 常见问题）。

公司正在接受 IRS 雇佣税审计，或劳工部门、州机构的分类审计时，不能申请。该计划只了结联邦雇佣税，不涉及州税或工资索赔。IRS 表示，不会把申请材料分享给劳工部或州机构。

以承包商身份领款的创始人和高管：他们是员工吗？

通常是。就联邦雇佣税而言，公司高管一般是员工；例外是不提供服务或只提供次要服务、也不领取报酬且无权领取报酬的高管（第 15-A 号出版物）。董事以董事身份提供服务，不属于员工。

因此，凭发票领款的创始人兼高管，通常取得的是工资，应该为这位创始人开始发薪。过去的部分是否适用第 3509 条税率，取决于是否故意无视预扣义务，这要看具体事实。另外，负责预扣的人如果故意不收取或不缴纳，可能要个人承担与未收取税款等额的罚款（26 U.S.C. 6672）。融资后如何定薪，见风投支持的公司里创始人的工资。

授予承包商的期权：还算 ISO 吗？

激励性股票期权（ISO）只能授予公司或关联公司的员工（26 U.S.C. 422）。这一规则下的员工身份，与预扣适用同样的普通法测试（26 CFR 1.421-1(h)）。

第二行与工资单问题取决于同样的事实，所以公司的记录应采取一致的立场。持有人还必须在行权前三个月之前一直保持员工身份。对于不属于 ISO 的授予，要更正期权台账和已提交的 3921 表，并把行权按 NSO 申报；见估值之后授予股票期权。

账簿和披露附表里要写什么？

账簿上要列出补缴税款、罚款和利息的估算金额，记为负债或附注，具体取决于公司的会计师和审计师认定会计规则要求哪一种。披露附表要把用工分类事项列为工资税和雇佣税陈述的例外，写明涉及的工人、年度，以及任何整改措施的进展。

附表由律师起草；税务方面的输入材料包括估算金额、已提交的申报文件，以及任何 8952 表或 941-X 表。其余陈述见税务陈述与披露附表。

需要收集哪些记录？

请收集能用来估算金额并支持事实的记录：

• 每位工人的合同、录用函和工作说明书
• 按工人、月份和年度列明的付款，以及付款方式
• 已提交的 1099 表及提交日期；如果有漏报，见延迟提交的承包商和员工税表
• 每位工人的职务、职责、工时、设备，以及谁来指挥工作
• 每位工人在各个时期的居住地和工作地
• 期权授予、董事会批准，以及任何 3921 表
• 已提交的任何 941 表、940 表和州工资税表
• IRS、劳工部门或州机构关于工人身份的任何函件

示例

以下示例仅作说明；金额均为美元。

三位靠 1099 领款两年的工程师

一家特拉华州 C 公司连续两年，每年付给三位工程师各 $100,000，共计 $600,000。所有 1099 表都已提交。

• 已提交 1099 表时的第 3509 条税率：$600,000 × 10.68% ≈ $64,000 的联邦补缴税款。
• 如果没有提交 1099 表，税率升至 8.68% + 2.03% + 3% = 13.71%：约 $82,000。
• 罚款、利息、FUTA 和州税另算。
• 如果公司在转为员工之前申请和解计划，缴款额是最近一年 $300,000 对应的第 3509 条税款的 10%：约 $3,200。

以承包商身份领款的创始人

这家 C 公司的 CEO 每月凭发票领取 $8,000。作为为公司工作并取得报酬的高管，CEO 一般是员工。为 CEO 开始发薪应在交割之前，过去的报酬与其他工人一起估算。

授予承包商的、标为 ISO 的期权

一位为多家客户搭建营销网站的承包商，获得了标为 ISO 的期权。真正的承包商不能持有 ISO，所以该授予按 NSO 处理；公司更正期权台账和任何 3921 表。

你的情况不同？

• 您不确定这些工人是不是员工：请在可能是员工的承包商中，用 IRS 的测试判断，并了解第 530 条减免。
• 尽职调查还发现了其他税务问题：见投资人尽职调查前的税务整理，并获取初创公司税务协助。
• 部分工人在美国境外：见美国初创公司雇用境外员工。
• 工人分布在多个州：见其他州的员工。
• 承包商的 1099 表从未提交：见延迟提交的承包商和员工税表。
• 融资后创始人需要领工资：见风投支持的公司里创始人的工资。
• 整改会涉及交割文件：见税务陈述与披露附表，并获取初创公司税务协助。