盡職調查中的承包人誤歸類：融資交割前要先處理嗎？

盡職調查中的承包人誤歸類：對這輪融資意味著什麼風險？

聯邦層面的風險，通常是就工作人員所獲報酬補繳的雇傭稅，按較低的第 3509 條稅率計算，另加罰款和利息。公司須承擔社會安全稅和醫療保險稅中完整的雇主部分，再加上雇員部分的一定比例，以及相當於工資一小部分的款項，用以代替所得稅預扣，而且公司無法向工作人員追回其中任何一筆。州失業稅、州預扣和工資索賠可能再增加費用。

被認定為誤歸類，本身不一定會讓融資輪停下來。投資人通常會提出三項要求：日後把這些人員納入工資系統、對過去的情況給出估算金額，以及把這個問題列入披露附表。讓情況更棘手的因素有：

• 沒有提交 1099 表。第 3509 條中雇員部分和所得稅部分的稅率會加倍，而且不能參加 IRS 的和解計劃。
• 創辦人或高級職員按發票領取報酬。為公司工作並領取報酬的高級職員，一般屬於雇員。
• 公司以 ISO 的名義向這些工作人員授予期權。ISO 資格取決於雇員身份。
• 工作人員分布在多個州，或在境外。每個州適用各自的測試。
• 蓄意規避。如果雇主故意無視預扣義務，第 3509 條的稅率就不適用。

每位工作人員究竟是不是雇員，要依 IRS 的普通法測試來判定；請見可能是雇員的承包人。

如何依第 3509 條估算補繳的聯邦工資稅？

把每位工作人員在每個未結案年度的報酬，乘以適用於該人員的第 3509 條稅率。稅率取決於公司有沒有為該人員提交應提交的 1099 表（第 3509(b) 條；941-X 表說明）。

如果 IRS 仍可核定某一年度，這一年就是未結案年度。一般是該年度的 941 表被視為已提交後三年；若按時提交，則為次年的 4 月 15 日。對於沒有提交 941 表的季度，則沒有時間限制（26 U.S.C. 6501）。

已提交 1099 表時，IRS 計算的合併稅率為：社會安全稅工資基數 $184,500 以內的報酬適用 10.68%，超出部分適用 3.24%（VCSP 常見問題）。聯邦失業稅（FUTA）另按每位工作人員每年的前 $7,000 計算。

如果公司故意無視預扣、預扣了所得稅但沒有預扣社會安全稅和醫療保險稅，或涉及某些法定雇員，第 3509 條的稅率就不適用。延遲存款可能被處以未存款項 2% 至 15% 的罰款，未繳稅款還要計算利息（IRS：存款罰款）。

更正本身要填在 941-X 表第 19 至 22 行，勾選第 42 行，並在第 43 行說明。如果因為所有人都是承包人，公司從未提交 941 表，就要為每個遺漏的季度提交一份標明「Misclassified Employees」的 941 表，並附上 941-X 表（941-X 表說明）。姊妹指南說明了過去每份稅表的處理細節。

加州的 ABC 測試和其他州的測試還會增加什麼？

即使聯邦層面的結論不明確，州也可能把同一位工作人員視為雇員。加州推定工作人員為雇員，除非公司證明符合 ABC 測試的全部三項（加州就業發展局；加州勞工與勞動力發展局）：

1. 依合約和實際情況，工作人員不受公司的控制和指揮。
2. 工作在公司通常業務範圍之外。
3. 工作人員慣常從事同類型的獨立行業或業務。

對新創公司來說，第 2 項最難：負責編寫產品程式碼的工程師，做的正是公司的通常業務。對於列明的例外情況，加州使用另一種多因素測試。在加州被認定為雇員，可能使公司須補繳州失業保險、傷殘保險、培訓稅和州預扣。

其他州使用各自的測試，有些州在失業保險和工資法之間也不一致。請逐一核對工作人員居住或工作的每個州；請見在另一個州的雇員。未付的加班費、福利和其他工資工時索賠，應交給勞動法律師處理。

該在融資交割之前還是之後，把承包人轉為雇員？

稅法沒有規定交割期限；選擇的關鍵在於時間安排，以及哪種寬免仍然可用。兩種常見做法：

無論哪種做法，融資輪通常是在過去的問題已估算並列明、但尚未了結的情況下完成交割。把工作人員轉入工資系統，意味著要開設新帳戶並開始預扣；請見設定工資核算。

現在轉為雇員，會排除自願歸類和解計劃嗎？

對這些工作人員來說，會。該計劃要求公司在申請時目前仍將這些工作人員當作非雇員對待，並已為他們提交過去三年（或工作期間較短時為整個工作期間）所有應提交的 1099 表（8952 表說明）。同一類別中只要有部分工作人員被重新歸類，該類別的所有工作人員都必須重新歸類（VCSP 常見問題）。在到期日後 6 個月 內提交的 1099 表仍然有效。

作為交換，公司只需就最近一個完整年度的報酬，支付第 3509 條稅款的 10%，不加收利息或罰款，IRS 也不會就以往年度這些工作人員的身份進行雇傭稅審查。簽署並不構成對以往年度的任何承認。IRS 建議至少在雇員待遇開始日期前 120 天 提交 8952 表；這只是建議，不是期限（IRS：VCSP；VCSP 常見問題）。

公司正接受 IRS 雇傭稅審查，或勞工機關、州機關的歸類審查時，不能申請。該計劃只和解聯邦雇傭稅，不包括州稅或工資索賠。IRS 表示，不會與勞工部或州機關共享申請資料。

以承包人身份付酬的創辦人和高級職員：他們是雇員嗎？

通常是。公司的高級職員在聯邦雇傭稅上一般是雇員；例外是不提供服務或只提供次要服務、既未收到報酬也無權取得報酬的高級職員（Publication 15-A）。董事以董事身份提供的服務，不算雇員。

因此，按發票領取報酬的創辦人兼高級職員，通常領的是工資，應該為這位創辦人開始工資核算。過去是否適用第 3509 條稅率，取決於預扣是否被故意無視，這要看具體事實。另外，負責預扣的人如果故意不收取或不繳付，可能要個人承擔相當於未收稅款的罰款（26 U.S.C. 6672）。融資後如何訂定薪酬，請見獲創投支持公司的創辦人薪金。

授予承包人的期權：還是 ISO 嗎？

激勵性股票期權（ISO）只能授予公司或其關聯公司的雇員（26 U.S.C. 422）。這項規則下的雇員身份，與預扣適用相同的普通法測試（26 CFR 1.421-1(h)）。

第二列取決於與工資問題相同的事實，所以公司的記錄應採取一致的立場。持有人在行使前三個月內也必須仍是雇員。對於不屬於 ISO 的授予，請更正期權帳簿和已提交的 3921 表，並將其行使按 NSO 申報；請見估值後授予股票期權。

帳簿和披露附表該怎麼記？

帳簿要記載補繳稅款、罰款和利息的估算金額，記為負債還是附註，依公司會計師和審計人員認為會計準則要求的方式而定。披露附表把歸類問題列為雇傭稅聲明與保證條款的例外，並列明相關工作人員、年度以及任何補救措施的進展。

附表由律師起草；稅務方面的資料包括估算金額、已提交的文件，以及任何 8952 表或 941-X 表。其他聲明與保證條款，請見稅務聲明與保證條款及披露附表。

我們要備齊哪些記錄？

請備齊能用於估算金額並支持事實的記錄：

• 每位工作人員的合約、聘用函和工作說明書
• 按工作人員、月份和年度列出的付款記錄，以及付款方式
• 已提交的 1099 表及提交日期；如有遺漏，請見逾期的承包人和雇員稅務表格
• 每位工作人員的職稱、職責、工時、設備，以及由誰指揮工作
• 每位工作人員各期間的居住地和工作地
• 期權授予、董事會批准文件和任何 3921 表
• 已提交的任何 941 表、940 表和州工資稅表
• IRS、勞工機關或州機關有關工作人員身份的任何來函

例子

以下舉例僅供說明；金額以美元計。

三位工程師以 1099 表付酬兩年

一家德拉瓦州 C 公司連續兩年，每年付給三位工程師各 $100,000，合計 $600,000。每份 1099 表都已提交。

• 已提交 1099 表時的第 3509 條稅率：$600,000 × 10.68% ≈ $64,000 的聯邦補繳稅款。
• 沒有 1099 表時，稅率升至 8.68% + 2.03% + 3% = 13.71%：約 $82,000。
• 罰款、利息、FUTA 和州稅另計。
• 如果公司在轉換之前向和解計劃提出申請，付款額為最近一年 $300,000 對應的第 3509 條稅款的 10%：約 $3,200。

以承包人身份付酬的創辦人

這家 C 公司的 CEO 按發票每月領取 $8,000。作為為公司工作並領取報酬的高級職員，這位 CEO 一般屬於雇員。CEO 的工資核算在交割前開始，過去的報酬與其他工作人員一併估算。

授予承包人、標為 ISO 的期權

一位為多家客戶建造行銷網站的承包人，收到一份標為 ISO 的期權。真正的承包人不能持有 ISO，所以這次授予被視為 NSO；公司更正期權帳簿和任何 3921 表。

您的情況不同？

• 您不確定這些工作人員是否真的是雇員：請套用 IRS 測試，並在可能是雇員的承包人中查看第 530 條寬免。
• 盡職調查中還發現其他稅務問題：請見投資人盡職調查前的稅務補正，並取得新創公司稅務協助。
• 部分工作人員在美國境外：請見新創公司僱用境外雇員。
• 工作人員分布在多個州：請見在另一個州的雇員。
• 從未提交承包人的 1099 表：請見逾期的承包人和雇員稅務表格。
• 創辦人在融資後需要薪金：請見獲創投支持公司的創辦人薪金。
• 更正涉及交割文件：請見稅務聲明與保證條款及披露附表，並取得新創公司稅務協助。