מיסוי תמורה מותנית (earnout): מחיר מכירה או שכר על המשך עבודה?

האם מסים תמורה מותנית כרווח הון או כשכר?

תמורה מותנית ששולמה עבור המניות שלכם היא חלק ממחיר המכירה, ולכן היא בדרך כלל רווח הון, שמדווחים עליו משנה לשנה כשהכסף מגיע. תמורה מותנית ששולמה עבור עבודתכם אחרי המכירה היא שכר עבור שירותים, שמסים כשכר. פרסום 525 קובע שתשלום עבור שירותים אישיים הוא הכנסה שמוצגת בטופס ⁦W-2⁩, ופרסום 537 מתייחס לתשלומים מאוחרים של מחיר המכירה כהכנסה ממכירה בתשלומים.

הסכומים על הכף גדולים. רוב רווח ההון ארוך הטווח מסים בשיעורים פדרליים עד ⁦20%⁩, ייתכן שחל עליו מס על הכנסה מהשקעות נטו (NIIT) בשיעור ⁦3.8%⁩, וייתכן שהוא פטור לפי QSBS (מניות מזכות של עסק קטן). שכר מסים בשיעורים רגילים, חל עליו מס ביטוח לאומי (Social Security) של ⁦6.2%⁩ (על שכר עד ⁦$184,500⁩ בשנה) ומס מדיקר (Medicare) של ⁦1.45%⁩ בצד שלכם, בתוספת מס מדיקר נוסף של ⁦0.9%⁩ על שכר גבוה, והוא אינו מזכה ב-⁠QSBS לעולם.

אין בקוד המסים או בתקנות כלל שמכניס תמורה מותנית לקטגוריה אחת. תנאי ההסכם והדרך שבה הרוכשת מדווחת על התשלום הם נקודת המוצא, והתשובה תלויה בעובדות. המקרה שלכם אינו פשוט אם תשלום כלשהו תלוי בהמשך העסקתכם, אם אתם מחזיקים גם באופציות ולא רק במניות, או אם עברתם מדינה אחרי הסגירה.

אספו את הסכם המיזוג או הרכישה, את הסכם ההעסקה או הייעוץ שלכם, כל הודעה על תשלום תמורה מותנית, ואת כל טופס ⁦W-2⁩ וטופס ⁦1099-B⁩ מהרוכשת או מסוכן התשלום שלה.

תמורה מותנית או בונוס שימור: אילו תנאים הופכים אותה לשכר?

תנאים שקושרים את הכסף להמשך עבודתכם מצביעים על שכר; תנאים שקושרים אותו למניות שמכרתם מצביעים על מחיר מכירה. את התנאים האלה צריך לנהל עורך הדין של העסקה לפני החתימה; תוצאת המס נובעת ממה שנחתם.

תשלומים על אופציות הם תגמול גם כשהם משולמים באותו לוח זמנים ובאותם תנאים כמו התמורה המותנית של בעלי המניות. תקנות סעיף 409A של משרד האוצר האמריקאי קוראות לכך תגמול התלוי בעסקה ומאפשרות לו לעקוב אחרי לוח הזמנים של בעלי המניות עד חמש שנים אחרי המכירה. על פדיון אופציות באופן כללי, ראו מסים כשהסטארט-אפ נרכש.

האם אפשר לדווח על תשלומי תמורה מותנית כשהם מתקבלים?

כן, כברירת מחדל. מכירה שאי אפשר לדעת את מחירה הכולל עד סוף שנת המכירה היא מכירה עם תשלום מותנה, והיא מדווחת בשיטת התשלומים אלא אם בוחרים לצאת ממנה (⁦26 CFR 15a.453-1(c)(1)⁩). המזומן בסגירה וכל תשלום מאוחר של תמורה מותנית נושאים חלק מהרווח שלכם וחלק מבסיס העלות.

תנאים שמשנים את זה:

• מניות סחירות בציבור. אם המניות שמכרתם נסחרו בשוק ניירות ערך מוכר, שיטת התשלומים אינה זמינה וכל התשלומים נחשבים כמתקבלים בשנת המכירה (⁦26 U.S.C. 453(k)⁩).
• סכום קבוע בנאמנות או סכום מעוכב. זו אינה תמורה מותנית; ראו תשלומי נאמנות וסכום מעוכב אחרי מכירת סטארט-אפ.
• מכירות גדולות עם תשלום נדחה. ייתכן שתחול ריבית על המס הנדחה כשמחיר המכירה גבוה מ-⁠⁦$150,000⁩ וסך חובות התשלום בתשלומים שנוצרו בשנה ועדיין לא שולמו בסופה גבוה מ-⁠⁦$5,000,000⁩ (⁦26 U.S.C. 453A⁩). החוק משאיר את הטיפול בתשלומים מותנים לתקנות, ולכן מדידת תמורה מותנית מול הסף הזה דורשת שיקול דעת מקצועי.

רווח שהיה ארוך טווח בשנת המכירה נשאר ארוך טווח גם בשנים הבאות (פרסום 537).

איך מחלקים את בסיס העלות כשיש לתמורה המותנית תקרה, רק תאריך סיום, או אף אחד מהם?

בסיס העלות מחולק לפי אחד משלושה כללים, בהתאם למה שההסכם קובע בסוף שנת המכירה (⁦26 CFR 15a.453-1(c)(2)⁩ עד ⁦(4)⁩). לרוב התמורות המותנות בסטארט-אפים יש תקרה, ולכן הכלל הראשון הוא הרגיל.

אם הכלל הרגיל יעכב באופן מהותי ולא ראוי את החזר בסיס העלות שלכם, אפשר לבקש מ-⁠IRS החלטה לשימוש בשיטה סבירה אחרת. את הבקשה צריך להגיש לפני מועד ההגשה, כולל הארכות, של הדוח לשנה שבה קיבלתם את התשלום הראשון, וצריך להראות שבסיס העלות יוחזר לפחות פי שניים מהר יותר (⁦26 CFR 15a.453-1(c)(7)⁩).

האם חלק מכל תשלום של תמורה מותנית הוא ריבית?

לעיתים קרובות, כן. כשחלק מהתשלומים מגיע יותר משנה אחרי המכירה, חלק מתשלום שמגיע יותר משישה חודשים אחריה יכול להיחשב ריבית (⁦26 U.S.C. 483⁩). בתשלום מותנה של תמורה מותנית, החלוקה הזו חלה גם אם ההסכם קובע ריבית מספקת (⁦26 CFR 1.483-4(a)⁩).

בתשלום מותנה, החלק של הקרן הוא התשלום מהוון חזרה ליום המכירה לפי הריבית הפדרלית החלה; השאר הוא ריבית, שמסים כהכנסה רגילה בשנה שבה קיבלתם אותה (⁦26 CFR 1.483-4⁩). הריבית אינה מחיר מכירה, ולכן היא גם מקטינה את הרווח ואת המחיר המוגבל בתקרה ששימש בכללי בסיס העלות שלמעלה (⁦26 CFR 15a.453-1(c)(2)(ii)⁩).

האם אפשר לבחור לדווח עכשיו על התמורה המותנית הצפויה?

כן. אפשר לבחור לצאת משיטת התשלומים ולדווח על התמורה המותנית בשנת המכירה, על ידי דיווח המכירה בטופס 8949 במקום בטופס 6252. המועד האחרון הוא המועד האחרון להגשת הדוח לשנת המכירה, כולל הארכות; אם הגשתם בזמן בלי לבחור, יש לכם שישה חודשים אחרי מועד ההגשה המקורי כדי לבחור בדוח מתוקן (פרסום 537). ביטול הבחירה דורש הסכמת IRS (⁦26 U.S.C. 453(d)⁩).

יציאה מהשיטה פירושה שאתם מדווחים על שווי השוק ההוגן של הזכות לתמורה המותנית כתמורה ממכירה בשנת המכירה, והשווי הזה לא יכול לרדת מתחת לשווי המניות שנמכרו פחות התמורה האחרת שקיבלתם. התייחסות למכירה כאל “פתוחה” עד ששילמו את התמורה המותנית מותרת רק במקרים נדירים ויוצאי דופן שבהם אי אפשר למצוא את השווי באופן סביר (⁦26 CFR 15a.453-1(d)⁩).

יציאה מהשיטה יכולה לעזור כשיש לכם הפסדי הון בשנת המכירה שיכולים לקזז את הרווח, או כשצפויים שיעורים גבוהים יותר בשנים הבאות. היא עולה לכם במס על כסף שאולי לא תקבלו לעולם. איך מסים תשלומים מאוחרים שונים מהשווי שדווח לא נאמר במפורש בתקנות על שיטת התשלומים, ולכן זו החלטה שדורשת שיקול דעת מקצועי לפני המועד האחרון.

ומה אם התמורה המותנית לא שולמה לעולם, או שולמה במניות הרוכשת?

יעד שלא הושג מקטין את הרווח שעוד צריך לדווח עליו; הוא אינו מבטל את רווח שנת הסגירה. בתמורה מותנית עם תקרה, כשאי אפשר עוד להגיע למקסימום, מחשבים מחדש את חלק הרווח לתשלומים מאותה שנה ואילך. אם חוב הרוכשת הופך חסר ערך, בסיס העלות שלא הוחזר הופך להפסד על המכירה בשנה שבה כללי העיתוי של חוב חסר ערך מתירים זאת (⁦26 CFR 15a.453-1(c)(2)⁩). הפסד הון שמעל הרווחים שלכם ניתן לניכוי כנגד הכנסות אחרות רק עד ⁦$3,000⁩ בשנה.

תמורה מותנית ששולמה במניות הרוכשת היא בדרך כלל תשלום בגובה שווי השוק ההוגן של המניות ביום שקיבלתם אותן (פרסום 537). אם העסקה הייתה ארגון מחדש פטור ממס, ייתכן שגם המניות הנוספות פטורות ממס, חוץ מהחלק שנחשב ריבית (⁦26 CFR 1.483-4⁩, Example 2). אם העסקה שלכם עומדת בתנאים מוסבר במסים כשהסטארט-אפ נרכש.

איך QSBS ומס מדינתי חלים על תשלומים מאוחרים של תמורה מותנית?

QSBS יכול לכסות רווח מתמורה מותנית על מניות מזכות, אבל התקרה לכל חברה משותפת לכל השנים. רווח שנפטר בשנים קודמות מקטין את התקרה של ⁦$10,000,000⁩ למניות ישנות, או של ⁦$15,000,000⁩ למניות חדשות, שנשארה לתשלומים מאוחרים. התקרה החלופית של פי עשרה מבסיס העלות סופרת את בסיס העלות של מניות שנמכרו במהלך השנה, ולכן בדקו איך היא חלה על תשלום שמתקבל בשנה מאוחרת. אם המניות שלכם מזכות מוסבר בQSBS למייסדים ולעובדים מוקדמים.

מס מדינתי הוא שאלה נפרדת. מדינה שגרתם בה בסגירה עשויה עדיין להטיל מס על תשלומים שהתקבלו אחרי שעברתם: ראו מעבר למדינה אחרת לפני מכירת מניות סטארט-אפ. חלק מהמדינות אינן מקבלות את פטור QSBS הפדרלי: ראו מס מדינתי על רווחי QSBS.

אילו טפסים מציגים תשלומי תמורה מותנית: ⁦W-2⁩, טופס ⁦1099-B⁩ או טופס 6252?

טופס 6252 מדווח על המכירה בשיטת התשלומים, ומגישים אותו לשנת המכירה ולכל שנה מאוחרת של ההסכם, כולל שנת התשלום האחרונה, גם בשנה בלי תשלום (פרסום 537; על טופס 6252). הרווח שבו עובר ל-⁠Schedule D.

סכום בטופס ⁦1099-B⁩ כמעט אף פעם לא תואם את מה ששיטת התשלומים מדווחת לאותה שנה. איך מיישבים את ההבדל בטופס 8949 מוסבר בתשלומי נאמנות וסכום מעוכב.

דוגמה

כל הנתונים להמחשה בלבד, בדולרים אמריקאיים. הריבית הושמטה כדי לפשט את החישוב; בעסקה אמיתית, חלק מכל תשלום מאוחר עשוי להיות ריבית.

תמורה מותנית עם תקרה

מייסד מוכר מניות בבסיס עלות של ⁦$400,000⁩ תמורת ⁦$4,000,000⁩ בסגירה, ועוד עד ⁦$2,000,000⁩ על פני שלוש שנים אם יושגו יעדי הכנסות. המחיר המרבי הקבוע הוא ⁦$6,000,000⁩, ולכן הרווח הגולמי הוא ⁦$5,600,000⁩ וכל דולר שמתקבל הוא כ-⁠⁦93.3%⁩ רווח.

• שנת המכירה: התקבלו ⁦$4,000,000⁩, רווח של ⁦$3,733,333⁩.
• שנה 2: התקבלו ⁦$800,000⁩, רווח של ⁦$746,667⁩.
• שנה 3: התקבלו ⁦$700,000⁩, רווח של ⁦$653,333⁩.
• שנה 4: התקבלו ⁦$500,000⁩, רווח של ⁦$466,667⁩.

סך הרווח הוא ⁦$5,600,000⁩, ומדווח בטופס 6252 בכל שנה.

תמורה מותנית התלויה בהמשך עבודה

“תמורה מותנית” של ⁦$1,000,000⁩ לשותפה מייסדת מתבטלת אם היא מתפטרת לפני יום השנה השני לסגירה, ומוכרים שעוזבים אינם מקבלים דבר. זה כנראה שכר עבור שירותים: מסים כשכר בשנת התשלום, בטופס ⁦W-2⁩ עם ניכוי במקור, ומחוץ למכירה בתשלומים שלה ומחוץ ל-⁠QSBS.

היעד לא הושג

אותה עסקה כמו בדוגמה הראשונה, אבל התמורה המותנית היא תשלום אחד אחרי שנה 2, בין $0 ל-⁠⁦$2,000,000⁩ בהתאם להכנסות.

• שנת המכירה: התקבלו ⁦$4,000,000⁩ ב-⁠⁦93.3%⁩: רווח של ⁦$3,733,333⁩, וניצול של ⁦$266,667⁩ מבסיס העלות.
• שנה 2: ההכנסות נמוכות מהיעד ומשולמים רק ⁦$500,000⁩. המקסימום יורד ל-⁠⁦$4,500,000⁩, ולכן חלק הרווח מחושב מחדש עבור התשלום הזה: ⁦$500,000⁩ פחות ⁦$133,333⁩ של בסיס עלות שנותר נותנים רווח של ⁦$366,667⁩.

סך הרווח הוא ⁦$4,100,000⁩: ⁦$4,500,000⁩ שהתקבלו בפועל פחות בסיס עלות של ⁦$400,000⁩. הדוח של שנת המכירה אינו מתוקן.

שונה אצלכם?

• חלק מהמחיר מוחזק בנאמנות או כסכום מעוכב בסכום קבוע: ראו תשלומי נאמנות וסכום מעוכב אחרי מכירת סטארט-אפ.
• קיבלתם גם מניות של הרוכשת בסגירה, או שאופציות נפדו: ראו מסים כשהסטארט-אפ נרכש.
• עברתם, או מתכננים לעבור, לפני ששילמו את התמורה המותנית: ראו מעבר למדינה אחרת לפני מכירת מניות סטארט-אפ.
• אתם מסתמכים על QSBS לרווח מהתמורה המותנית: בדקו את QSBS למייסדים ולעובדים מוקדמים.
• מכרתם עסק קטן שהבעלים מנהלים ושולמו עבורו תשלומים לאורך זמן: ראו מכירת העסק שלכם.
• התמורה המותנית תלויה בהמשך העסקתכם, או שאתם שוקלים יציאה מהשיטה לפני המועד האחרון: אלה החלטות שתלויות בשיקול דעת על ההסכם; קבלו עזרה במס אישי.