RESP e imposto dos EUA em famílias com cidadão dos EUA

Quem são o contratante, o beneficiário e a instituição promotora?

O contratante do RESP (subscriber) firma o contrato de poupança; o beneficiário é o estudante indicado para receber os pagamentos de assistência educacional; a instituição promotora (promoter) administra o plano e emite os informes. O status nos EUA importa para o contratante, para qualquer contratante conjunto e para o beneficiário; verifique separadamente a cidadania, a residência fiscal nos EUA e os direitos reais de cada pessoa.

Nenhuma orientação vinculante do IRS (a receita federal dos EUA) diz se um RESP é um trust estrangeiro, quem paga imposto sobre a sua renda a cada ano ou quem entrega o Form 3520. Uma carta informativa não vinculante do Chief Counsel do IRS, de 2000, diz apenas que o tratado não posterga o imposto sobre a renda do RESP, ao contrário do que ocorre com a renda do RRSP (plano canadense de poupança para aposentadoria). O Revenue Procedure 2020-17 pode dispensar os formulários de trust estrangeiro para uma pessoa e um arranjo qualificados; os testes de classificação e de isenção estão em contas registradas canadenses na declaração dos EUA.

Esses papéis canadenses vêm da visão geral do RESP da CRA (Agência da Receita do Canadá); não são uma classificação tributária dos EUA.

Importa se o cidadão dos EUA é o pai ou a mãe, o filho ou o avô ou a avó?

Um contratante cidadão dos EUA levanta questões diferentes das de um filho cidadão dos EUA cujo contratante está fora do sistema tributário dos EUA.

Neste quadro, contratante sem vínculo com os EUA é quem não é cidadão dos EUA nem residente fiscal dos EUA. A cidadania canadense, por si só, não estabelece esse status, e a regra de desempate do tratado para quem é residente nos dois países não retira essa pessoa do FBAR nem do Form 3520 (IRM 4.26.16; instruções do Form 3520). A opção da seção 6013(g), que os dois cônjuges fazem anexando uma declaração a uma declaração conjunta até 3 anos após a entrega da declaração original ou 2 anos após o pagamento do imposto daquele ano, o que ocorrer por último, trata o cônjuge não residente como residente dos EUA para o Form 8938, mas não para o FBAR (26 CFR 1.6013-6; instruções do Form 8938; casado com um não residente).

Se o RESP for um trust estrangeiro, o IRS descreve a pessoa dos EUA que transfere bens a ele, havendo um beneficiário dos EUA, como possível proprietária do trust para fins fiscais dos EUA. As contribuições, e não apenas o nome do contratante, mostram quem fez a transferência (orientação do IRS sobre trusts estrangeiros).

O contratante ou o filho declara o RESP no FBAR ou no Form 8938?

Um RESP mantido em um banco ou em uma corretora de valores é, em geral, uma conta estrangeira para o FBAR e o Form 8938, mesmo quando os formulários de trust estrangeiro estão dispensados (31 CFR 1010.350(c)). De quem é o dever depende de como a conta está registrada. A pessoa dos EUA que é titular registrada (owner of record, a pessoa em cujo nome a conta está) ou que detém o título legal tem interesse financeiro, mesmo em uma conta que beneficia outra pessoa (31 CFR 1010.350(e)(1)). Se a instituição promotora ou um trustee detém o título, o contratante dos EUA ainda pode ter esse interesse como grantor de um trust do qual é proprietário para fins fiscais dos EUA, ou por outro teste do parágrafo (e)(2). Pergunte à instituição promotora em nome de quem está o plano.

O teste do beneficiário aplicado ao filho só vale se um trust for o titular registrado da conta, o que não está definido para um RESP. Há uma exceção específica quando um trust, trustee ou agente dos EUA declara as contas do trust (31 CFR 1010.350(e)(2)(iv) e (g)(5)).

Quem tem poder de assinatura ou outra autoridade, isto é, o poder de controlar os recursos da conta por instrução direta à instituição, pode ter o dever de entregar o FBAR mesmo sem interesse financeiro. O contratante que pode mandar a instituição promotora pagar as contribuições ou mudar os investimentos pode ter esse dever (31 CFR 1010.350(f)(1)).

O filho entrega o próprio FBAR; se não puder por causa da idade, o pai, a mãe ou o responsável legal entrega e assina em nome dele (FinCEN). O limite vale para as contas estrangeiras da pessoa somadas, e não para cada RESP (FinCEN). O FBAR vence em 15 de abril, com prorrogação automática até 15 de outubro; o Form 8938 acompanha a declaração de imposto de renda. Valores e avaliação estão em declaração de contas no exterior.

A exceção do Form 8938 para quem não entrega declaração de imposto de renda não vale para o FBAR. Se o RESP for um trust estrangeiro e o Form 3520 exigido (com o Form 3520-A ou um substituto, no caso de um proprietário) for entregue no prazo, os ativos do trust ou a participação do beneficiário não precisam ser listados de novo no Form 8938; o formulário informa quantos desses formulários foram entregues, e o valor continua contando para o limite. Se o Revenue Procedure 2020-17 dispensar os formulários do trust, essa exceção não se aplica (instruções do Form 8938).

Quando se aplicam os Forms 3520 e 3520-A e quem entrega?

Se o RESP for um trust estrangeiro e nenhuma isenção se aplicar, transferências, propriedade fiscal nos EUA e distribuições podem acionar partes diferentes do Form 3520. O Form 3520-A diz respeito a um trust estrangeiro que tem um proprietário fiscal nos EUA, e não a todo plano com um beneficiário cidadão dos EUA.

Os deveres ligados a cada evento estão nas instruções do Form 3520, e um Form 3520 separado é entregue para cada trust estrangeiro. O Form 3520 vence em 15 de abril para uma pessoa física com ano-calendário (15 de junho se quem entrega vive e trabalha no exterior) e nunca depois de 15 de outubro (orientação do IRS sobre trusts estrangeiros). O Form 3520-A do próprio trust vence o 15º dia do 3º mês após o fim do ano fiscal do trust, e uma prorrogação do imposto de renda não o prorroga. Se o trust não o entregar, o proprietário deve entregar um substituto anexado ao Form 3520, com o mesmo vencimento (instruções do Form 3520-A).

O filho dos EUA que apenas recebe uma distribuição geralmente não responde pelo Form 3520-A nem pela Parte II do proprietário. Quando nenhuma isenção se aplica, o filho ainda pode ter de declarar a distribuição no Form 3520, Parte III; o teste de entrega nas instruções é receber uma distribuição, e não ter uma declaração de imposto de renda. Os pais não devem presumir que a instituição promotora cuida das obrigações deles nos EUA. O Schedule B, Parte III do Form 1040 (declaração de imposto de renda pessoal dos EUA) também pergunta sobre distribuições e transferências de trusts estrangeiros, e uma transferência a um trust estrangeiro pode exigir o Form 709 (orientação do IRS sobre trusts estrangeiros).

Não está definido se um RESP atende às condições do Revenue Procedure 2020-17, entre as quais o cumprimento das obrigações de imposto de renda dos EUA, nem se pode seguir os regulamentos propostos que as instruções do Form 3520-A autorizam os contribuintes a seguir; veja contas registradas canadenses na declaração dos EUA. Nenhuma das duas hipóteses elimina os deveres do FBAR, do Form 8938 ou do imposto de renda.

Quem paga imposto dos EUA sobre o crescimento do RESP a cada ano?

Se o RESP for tratado como um trust estrangeiro grantor (grantor trust, um trust em que quem o financia é tributado sobre a renda como se ainda fosse o proprietário) com um proprietário dos EUA, esse proprietário geralmente declara a renda à medida que ela surge. O estudante não passa a ser o contribuinte automaticamente só porque o RESP se destina aos estudos dele. Se for, em vez disso, um trust estrangeiro não grantor (aquele que ninguém é tratado como proprietário), um beneficiário dos EUA geralmente declara a renda do trust quando ela é distribuída; a próxima seção trata dos saques.

A orientação do IRS sobre trusts estrangeiros tributa o proprietário dos EUA pelas regras de grantor trust. Essa regra só se aplica depois que a classificação do plano, a propriedade e a parcela atribuível estão definidas. Não está definido se um plano é um trust nem quem é o proprietário da renda dele. As fontes do IRS citadas aqui também não dizem como os EUA tratam os subsídios pagos ao plano.

O contratante sem vínculo com os EUA exige outra análise. Um contratante estrangeiro só é tratado como proprietário de um trust em casos limitados, como o poder de retomar o título de forma absoluta, e mesmo assim apenas pela parcela que esse poder abrange. Assim, o direito de recuperar as contribuições não faz, por si só, do contratante o proprietário de todo o plano (26 CFR 1.672(f)-3).

Fundos dentro de um RESP podem levantar questões separadas sobre o Form 8621 (declaração de PFIC); veja fundos comprados fora dos EUA.

Quem paga imposto quando o dinheiro sai do RESP?

O Canadá geralmente tributa o estudante pelos pagamentos de assistência educacional e quem recebe pelos pagamentos de renda acumulada. O resultado nos EUA depende da classificação do plano nos EUA e de quem é o proprietário da renda; um informe canadense não o determina.

As regras de contribuição estão na visão geral do RESP da CRA. A página de pagamentos do RESP da CRA trata da caixa 042 do T4A, das condições do AIP e da compensação com o RRSP, inclusive a residência canadense do contratante que o recebe, e das regras de matrícula que um EAP exige. Um AIP transferido para um RRSP também precisa do tratamento do RRSP nos EUA: contas registradas canadenses na declaração dos EUA.

Um EAP pago a um estudante não residente no Canadá pode, em vez disso, sofrer o imposto canadense de não residente de 25%, retido na fonte pelo pagador e informado em um informe NR4 (informe de pagamentos a não residentes; código de renda 24). Confirme qualquer alívio do tratado e a prática da instituição promotora antes do saque (Income Tax Act, parágrafo 212(1)(r), guia do NR4 da CRA).

Para um beneficiário dos EUA, os pagamentos documentados de um grantor trust são tratados como vindos do proprietário; um pagamento que se qualifique como doação pode ser excluído da renda. Os pagamentos de um trust estrangeiro não grantor podem conter renda corrente ou acumulada, com imposto adicional e questões de juros para a renda acumulada (instruções do Form 3520, Parte III).

O imposto canadense sobre o EAP de um estudante não compensa automaticamente o imposto dos EUA devido por outra pessoa ou relativo a outro ano; o crédito por imposto estrangeiro tem condições próprias.

O que acontece com os subsídios e com as declarações nos EUA se nos mudarmos para os EUA com o RESP?

A mudança não encerra o RESP por si só, mas altera o que o plano pode receber e pagar. A CRA não estabelece exigência de residência para contratantes; seus testes de residência valem para o beneficiário e, em um tipo de pagamento, para o contratante:

• O plano só aceita contribuição para um beneficiário residente no Canadá (orientação da CRA para administradores).
• O subsídio canadense para poupança educacional (Canada Education Savings Grant, CESG) e o bônus canadense de aprendizagem (Canada Learning Bond, CLB) só são pagos dentro de um EAP a um beneficiário residente no Canadá; os incentivos provinciais têm regras de residência próprias (guia do RESP da CRA).
• Um AIP exige um contratante residente no Canadá (pagamentos do RESP da CRA).
• Um estudante que deixou de ser residente no Canadá pode sofrer o imposto canadense de não residente sobre um EAP, como visto acima.

Pergunte à instituição promotora como os saldos de subsídios são tratados se a residência do beneficiário mudar e peça que os separe das contribuições e dos rendimentos antes de qualquer saque.

O pai ou a mãe sem vínculo com os EUA que se torna residente fiscal dos EUA pode passar a dever o FBAR e o Form 8938 naquele ano (31 CFR 1010.350(b); instruções do Form 8938). Se o RESP for um trust estrangeiro, os Forms 3520 e 3520-A podem vir em seguida, e um contratante que antes não tinha vínculo com os EUA pode ficar sujeito à regra de pré-imigração: transferências feitas nos cinco anos anteriores à data de início da residência, o dia em que a pessoa se torna residente fiscal dos EUA, podem ser tratadas como feitas nessa data (26 CFR 1.679-5).

Para a mudança em si, incluindo datas de residência e o que entregar em cada país, veja mudança do Canadá para os EUA. O tratamento estadual do RESP exige análise própria; o guia sobre imposto estadual sobre RRSPs e TFSAs cobre apenas essas duas contas.

Se um dos pais é cidadão dos EUA, o que muda ao escolher o contratante, e os subsídios mudam?

Escolher o contratante muda o controle legal e as questões dos EUA ligadas a essa pessoa. Isso não elimina a necessidade de rastrear a origem do dinheiro nem de analisar as distribuições a um filho dos EUA.

A CRA permite que cônjuges ou companheiros em união estável (common-law) sejam contratantes originais conjuntos, conforme as regras do plano (CRA: quem pode ser contratante). No FBAR, cada pessoa dos EUA em cujo nome a conta é mantida tem interesse financeiro (31 CFR 1010.350(e)(1)), e cada titular conjunto declara o valor integral (FinCEN). O FBAR entregue no prazo por um dos cônjuges pode cobrir o outro se todas as contas declaráveis do outro forem conjuntas com quem entrega e os dois assinarem o Form 114a (instruções do FBAR).

Quanto aos subsídios, os testes de residência da seção sobre a mudança, acima, valem para o beneficiário; a CRA não estabelece exigência de residência para contratantes.

Se o RESP for um trust estrangeiro, o dinheiro que uma pessoa dos EUA fornece em nome de um cônjuge sem vínculo com os EUA ainda pode contar como transferência dessa pessoa: as instruções do Form 3520 tratam como transferência gratuita a transferência indireta estruturada com o objetivo principal de evitar a seção 679 ou 6048 (instruções do Form 3520). Trocar o contratante de um plano existente também é restrito pelas regras canadenses; pergunte à instituição promotora se é preciso fazer, em vez disso, uma transferência permitida (orientação da CRA para administradores). Os direitos do contratante podem passar a outra pessoa após o fim do relacionamento ou a morte do contratante (CRA), o que pode mudar quem tem o interesse no FBAR.

E se nunca declaramos o RESP em anos anteriores?

Analise separadamente a renda não declarada e os formulários não entregues antes de enviar correções. Um possível alívio quanto aos formulários de trust não resolve FBARs omitidos, o Form 8938 omitido nem a renda tributável.

Quando a declaração do trust era exigida, a multa inicial é o maior valor entre US$10.000 e 35% dos bens transferidos ou das distribuições recebidas (Partes I e III), ou 5% dos ativos do trust tratados como de propriedade do proprietário quando faltam o Form 3520-A ou seus demonstrativos; essa multa recai sobre o proprietário dos EUA. Um motivo razoável (reasonable cause) pode afastá-la (instruções do Form 3520). A falta do Form 3520, 3520-A ou 8938 também mantém aberto o prazo de lançamento relacionado até três anos depois de a informação ser fornecida (26 U.S.C. 6501(c)(8)). Para o caminho de correção e a ordem das entregas, use formulários de contas no exterior e de planos registrados não entregues; as multas do FBAR e do Form 8938 estão em declaração de contas no exterior.

Que registros do RESP devemos guardar?

Guarde informações suficientes para comprovar os direitos de cada pessoa, a origem de cada pagamento e a renda já declarada. Só o saldo no fim do ano não responde a essas perguntas.

Reúna:

• O contrato original, a declaração do trust, as trocas de contratante e as indicações de beneficiário.
• O histórico de cidadania, de residência fiscal nos EUA e de residência no Canadá dos contratantes e dos beneficiários.
• Extratos com os valores máximos de cada ano e os saldos no fim do ano.
• Contribuições por data, origem dos recursos e alocação por beneficiário.
• Saldos separados de subsídios, rendimentos e contribuições; operações de investimento e distribuições.
• Instruções de saque, destinatários, informes T4A ou NR4 e quaisquer demonstrativos do proprietário ou do beneficiário dos EUA.
• Declarações anteriores do Canadá e dos EUA, relatórios de contas no exterior e a justificativa por escrito de qualquer isenção pedida.

O IRS espera que o trust forneça demonstrativos ao proprietário e ao beneficiário (orientação sobre declaração de trusts estrangeiros). Sem um demonstrativo completo do beneficiário de um trust não grantor, a distribuição entra no cálculo padrão, e não no real (instruções do Form 3520, Parte III). Os registros das contas do FBAR devem ser guardados por 5 anos, contados de 15 de abril do ano seguinte ao ano declarado (instruções do FBAR); guarde o histórico do plano até o saque, porque a falta de um formulário do trust mantém aberto o prazo de lançamento.

Exemplo

Apenas ilustrativo. Todos os valores estão em dólares canadenses; a declaração nos EUA exigiria conversão para dólares americanos.

O pai ou a mãe, cidadão dos EUA, é o único contratante, e o filho, com dupla cidadania, mora no Canadá. O RESP tem C$30.000 de contribuições e C$10.000 de subsídios e rendimentos. A instituição promotora paga ao estudante C$5.000 de contribuições e um EAP de C$5.000.

As entregas do pai ou da mãe nos EUA seriam então o FBAR e o Form 8938, quando os limites forem atingidos, além do Form 3520, Parte II, e do Form 3520-A, salvo alívio aplicável; cada ano em que o pai ou a mãe contribuiu também teria acrescentado a Parte I. Se o pai ou a mãe sem vínculo com os EUA tivesse sido o contratante e quem financiou, a análise de propriedade mudaria; a declaração do filho ainda precisaria de análise.

E no seu caso?

• A classificação do RESP nos EUA ou a isenção de declaração não está clara: veja contas registradas canadenses na declaração dos EUA.
• O contratante e o filho têm status diferentes nos EUA, você vai se mudar ou trocar o contratante, ou o plano tem rendimentos acumulados relevantes: agende uma revisão tributária entre países sobre propriedade e saques; leve o contrato, o histórico das contribuições, os extratos, as datas de residência, as mudanças planejadas e os saldos de subsídios.
• O RESP não foi declarado em anos anteriores: veja formulários de contas no exterior e de planos registrados não entregues.
• Você precisa do quadro anual de declarações da família: veja americanos morando no Canadá.
• A tributação estadual faz parte da mudança: imposto estadual sobre RRSPs e TFSAs não cobre RESPs; inclua o RESP na mesma análise.