FBAR e Form 8938: como declarar contas no exterior aos EUA

Quais declarações posso ter de entregar?

São duas declarações diferentes, enviadas a dois lugares diferentes. O FBAR (FinCEN Form 114) vai separadamente para a FinCEN, um órgão do Tesouro dos EUA. O Form 8938 vai para o IRS dentro da sua declaração de imposto de renda. Entregar um não substitui o outro, e você pode ter de entregar os dois (comparação do IRS).

Quem conta como pessoa dos EUA (US person)?

Para o FBAR, uma pessoa dos EUA é um cidadão dos EUA, um residente dos EUA ou uma entidade constituída pela lei americana (31 CFR 1010.350). Crianças também contam: um dos pais entrega o FBAR pelo filho que não pode fazê-lo (instruções do FBAR). Residente é quem cumpre os testes de residência do imposto de renda, como ter um green card ou cumprir o teste de presença substancial (uma contagem dos seus dias nos EUA no ano atual e nos dois anteriores). Para o FBAR, os dias em territórios dos EUA contam como dias nos EUA (IRS Publication 5569). Optar por entregar declaração conjunta com um cônjuge dos EUA não torna, por si só, um não residente uma pessoa dos EUA para o FBAR, embora possa incluí-lo no Form 8938 (regra final da FinCEN). As entidades incluem corporações, sociedades de pessoas, LLCs, trusts e espólios. Uma LLC de um único membro que é ignorada para o imposto de renda ainda entrega o próprio FBAR (instruções do FBAR).

Para o Form 8938, quem entrega é uma “pessoa especificada” (specified individual) (instruções do Form 8938):

• Um cidadão dos EUA.
• Um estrangeiro residente durante qualquer parte do ano fiscal.
• Um estrangeiro não residente que opta por ser tratado como residente para entregar declaração conjunta.
• Um estrangeiro não residente que é residente de boa-fé de Samoa Americana ou de Porto Rico.

Se você não precisa entregar declaração de imposto de renda no ano, você não entrega o Form 8938, qualquer que seja o valor dos seus ativos. O FBAR não depende de declaração de imposto de renda: ele pode ser devido mesmo que você não entregue nenhuma (comparação do IRS). Se você foi residente dos EUA só durante parte do ano, o Form 8938 cobre apenas essa parte. Um residente duplo (alguém que tanto os EUA quanto outro país tratam como residente) que entrega como não residente com base em um tratado tributário, com o Form 1040-NR e o Form 8833 (o formulário que informa uma posição baseada em tratado) entregues no prazo, não declara no Form 8938 a parte do ano coberta por essa posição. O FBAR não tem essa regra: os tratados tributários não afetam a entrega do FBAR (IRS Publication 5569).

Quando preciso entregar o FBAR?

Você deve entregar se teve participação financeira em pelo menos uma conta financeira fora dos EUA, ou autoridade para assinar nela, e se a soma dos maiores valores dessas contas durante o ano-calendário passou de $10.000. Vale o pico de cada conta, mesmo que os picos tenham ocorrido em dias diferentes (FinCEN; instruções do FBAR).

Como somo as contas?

Encontre o maior valor de cada conta durante o ano. Converta cada um para dólares americanos pela taxa de câmbio do Tesouro dos EUA do último dia do ano. Some os valores. Se o total passar do limite, declare todas as contas, até as pequenas (instruções do FBAR). Uma conta conjunta conta pelo valor total para cada titular dos EUA, seja quem for o outro titular (IRS Publication 5569).

O que conta como conta financeira no exterior?

• Contas bancárias: conta corrente, poupança e depósitos a prazo.
• Contas de corretora e de valores mobiliários.
• Fundos mútuos e fundos coletivos semelhantes abertos ao público.
• Apólices de seguro de vida ou de annuity (renda vitalícia) com valor de resgate.
• Contas de contratos futuros ou opções de commodities.
• Contas estrangeiras de aposentadoria e previdência, como um RRSP canadense ou uma AFORE mexicana (IRS Publication 5569). As exceções para IRA e planos, abaixo, cobrem apenas planos dos EUA (31 CFR 1010.350).

O que define a conta é o lugar onde ela fica, não o país do banco. A agência no exterior de um banco dos EUA é uma conta estrangeira. A agência nos EUA de um banco estrangeiro não é. Contas em territórios dos EUA, como Porto Rico e Guam, não são estrangeiras para o FBAR (IRS Publication 5569). Não importa se a conta gerou renda tributável (IRS).

Uma conta estrangeira que contém apenas moeda virtual não precisa ser declarada por enquanto. A FinCEN disse que pretende mudar essa regra (FinCEN Notice 2020-2). O aviso cobre apenas o FBAR, não o Form 8938.

O que é participação financeira e o que é autoridade para assinar?

Você tem participação financeira se é titular da conta, sozinho ou em conjunto. Você também tem se o titular é seu agente ou representante (nominee), certos trusts ou uma corporação, sociedade de pessoas ou outra entidade da qual você possui mais de 50% (31 CFR 1010.350).

Você tem autoridade para assinar se pode movimentar o dinheiro dando instruções diretamente ao banco, sozinho ou com outra pessoa. A conta de um parente, empregador ou cliente em que você pode assinar pode contar, inclusive uma procuração sobre a conta de um dos pais, mesmo que você nunca a use (IRS Publication 5569). Diretores e empregados sem participação financeira em uma conta não precisam declarar a conta do empregador se ele for um banco ou uma empresa financeira fiscalizada por reguladores dos EUA, ou tiver ações listadas em uma bolsa dos EUA ou registradas na SEC. Um regulador estrangeiro ou uma listagem apenas no exterior não se qualifica (31 CFR 1010.350).

O que não precisa ser declarado?

Estas contas não precisam ser declaradas (IRS; 31 CFR 1010.350):

• Contas mantidas dentro de uma IRA dos EUA que você possui ou herdou.
• Contas mantidas por um plano de aposentadoria dos EUA qualificado para fins fiscais do qual você participa.
• As contas de um trust, se você é beneficiário e um trustee dos EUA as declara.
• Uma conta em uma instalação bancária militar dos EUA, mesmo em uma base no exterior.

Cônjuges: se todas as suas contas são mantidas em conjunto com o seu cônjuge, o seu cônjuge pode declará-las em um único FBAR, e vocês dois assinam o Form 114a. Caso contrário, cada cônjuge entrega o seu e declara o valor total das contas conjuntas. Entregar declaração conjunta de imposto de renda não muda isso (IRS).

Como e quando se entrega?

Entregue pela internet, no sistema BSA E-Filing da FinCEN. Pessoas físicas não precisam se cadastrar. Um preparador de declarações pode entregar por você depois que você assinar o Form 114a, que você guarda em vez de enviar (IRS).

O FBAR vence em 15 de abril após o ano-calendário, com prorrogação automática até 15 de outubro. Você não precisa pedi-la. Se a data cair em um fim de semana ou feriado, vale o próximo dia útil (aviso da FinCEN). A FinCEN às vezes prorroga ainda mais a data após desastres.

Guarde os registros por 5 anos a partir do vencimento: o nome em cada conta, o número da conta, o nome e o endereço do banco, o tipo de conta e o maior valor dela (IRS).

E se a conta for da minha empresa?

Ela continua contando. A conta empresarial de quem tem uma empresa individual é sua. Se a sua LLC ou corporação dos EUA tem a conta, a empresa pode ter de entregar o próprio FBAR pelo mesmo teste, e você também tem participação financeira se possui mais de 50% dela (31 CFR 1010.350).

Quando preciso entregar o Form 8938?

Você o entrega com a sua declaração de imposto de renda se o valor total dos seus ativos financeiros estrangeiros especificados passar de qualquer um dos dois limites da sua situação (instruções do Form 8938).

Você conta como morador do exterior se o seu domicílio fiscal (tax home) fica em um país estrangeiro e se:

• você é cidadão dos EUA e foi residente de boa-fé de outro país por um período ininterrupto que inclui um ano fiscal inteiro, ou
• você esteve em um ou mais países estrangeiros por pelo menos 330 dias completos em qualquer período de 12 meses que termine no ano fiscal (instruções do Form 8938).

O que conta como ativo financeiro estrangeiro especificado?

• Contas financeiras em instituições financeiras estrangeiras, inclusive contas estrangeiras de aposentadoria e previdência.
• Contas em instituições financeiras organizadas pela lei de um território dos EUA, como Porto Rico, a menos que você seja residente de boa-fé desse território (instruções do Form 8938).
• Se mantidos como investimento e fora de uma conta: ações e títulos estrangeiros, participações em sociedades de pessoas e outras entidades estrangeiras, títulos de dívida ou notas de emissores estrangeiros, participações em trusts ou espólios estrangeiros e contratos com uma contraparte estrangeira.

Não estão incluídos: contas em instituições financeiras dos EUA (mesmo as agências delas no exterior), imóveis estrangeiros que você possui diretamente, moeda estrangeira ou metais preciosos que você mantém diretamente, bens pessoais como arte, joias e carros, e benefícios previdenciários de governos estrangeiros (comparação do IRS). Investimentos dentro de uma conta declarada não são listados separadamente.

Avalie cada ativo pelo valor justo de mercado e converta pela taxa de câmbio do Tesouro dos EUA do fim do ano. Uma declaração conjunta conta um ativo de propriedade conjunta uma só vez. Se os cônjuges entregam separadamente e ambos são pessoas especificadas, cada um conta metade. Se você possui um ativo com alguém que não é seu cônjuge, ou com um cônjuge que não é pessoa especificada, conte o valor total. Você tem participação nos ativos mantidos por uma LLC que é ignorada para fins fiscais, mas em geral não nos ativos de uma corporação ou sociedade de pessoas que você possui (instruções do Form 8938).

O que o Schedule B pergunta sobre contas no exterior?

Se você teve participação financeira ou autoridade para assinar em uma conta estrangeira durante o ano, você entrega o Schedule B com o seu Form 1040 e responde à Parte III (instruções do Schedule B):

• Linha 7a, pergunta 1: você teve, a qualquer momento, participação financeira ou autoridade para assinar em uma conta estrangeira? Responda sim mesmo que você esteja abaixo do limite do FBAR ou que se aplique uma exceção de autoridade para assinar.
• Linha 7a, pergunta 2: você precisa entregar o FBAR?
• Linha 7b: se sim, informe os países.
• Linha 8: você recebeu uma distribuição de um trust estrangeiro, criou um ou transferiu bens para ele?

Que outros formulários costumam acompanhar contas no exterior?

• Form 3520: você recebeu mais de $100.000 em doações ou heranças de um estrangeiro não residente ou de um espólio estrangeiro (as doações de pessoas relacionadas são somadas), ou transferiu bens para um trust estrangeiro, é titular de um ou recebeu uma distribuição dele. Ele é entregue separadamente da sua declaração, até o prazo da sua declaração, inclusive prorrogações. Os RRSPs e RRIFs canadenses e alguns trusts estrangeiros de aposentadoria com benefício fiscal são isentos do Form 3520. Essa isenção não muda outras declarações, como o FBAR e o Form 8938 (instruções do Form 3520).
• Form 3520-A: se você é titular de um trust estrangeiro pelas regras de grantor trust, confirme que o trust o entrega até o dia 15 do 3º mês após o fim do ano dele, ou anexe um substituto ao seu Form 3520. Caso contrário, você pode sofrer uma multa do maior valor entre $10.000 e 5% dos ativos do trust que são tratados como seus (instruções do Form 3520).
• Form 5471: você é diretor, administrador ou acionista dos EUA de certas corporações estrangeiras (instruções do Form 5471).
• Form 8621: você possui ações de uma passive foreign investment company (PFIC, empresa estrangeira de investimento passivo), uma corporação estrangeira que cumpre um teste de renda passiva ou um teste de ativos passivos. Possuir ações de uma PFIC geralmente significa entregar um Form 8621 por ano, um por empresa, a menos que se aplique uma exceção para participações pequenas. Distribuições, vendas e opções acrescentam mais itens a declarar (instruções do Form 8621).

Um ativo declarado em um Form 3520, 3520-A, 5471, 8621 ou 8865 (sociedades de pessoas estrangeiras) entregue no prazo não é repetido no Form 8938. Ele ainda conta para o seu limite, e você lista esses formulários na Parte IV do Form 8938 (instruções do Form 8938).

Quais são as multas?

As duas declarações têm multas civis, e podem se aplicar multas criminais.

A faixa de multa do FBAR depende dos fatos. O IRS trata a falha como intencional (willful) se você sabia da obrigação, a ignorou de forma imprudente ou evitou deliberadamente saber dela, e considera uma resposta errada ou em branco no Schedule B um fato significativo (IRM 4.26.16). Não intencional (non-willful) significa negligência, erro ou um mal-entendido de boa-fé sobre a lei (IRS).

Os valores máximos de multa do FBAR são corrigidos pela inflação (31 CFR 1010.821; 31 U.S.C. 5321):

• Não intencional: até $16.536. A Suprema Corte decidiu que esse máximo vale por declaração, não por conta (Bittner v. United States). A multa não deve se aplicar se a falha se deveu a causa razoável e você entrega FBARs atrasados ou retificadores corretos. Se um motivo vale ou não depende dos fatos (IRM 4.26.16).
• Intencional: até o maior valor entre $165.353 e 50% do saldo da conta no momento da infração.

Form 8938 (instruções do Form 8938):

• $10.000 por não entregar no prazo um formulário completo e correto.
• Se você ainda não entregou 90 dias após uma notificação do IRS, mais $10.000 a cada 30 dias, até mais $50.000.
• Uma multa de 40% sobre o imposto pago a menos por causa de um ativo não declarado.
• O IRS pode lançar mais imposto daquele ano até 3 anos depois de você entregar o formulário que faltava.
• Se você deixar de fora mais de US$ 5.000 de rendimentos de ativos financeiros estrangeiros, o IRS tem 6 anos para lançar o imposto daquele ano, mesmo que você estivesse abaixo do limite do Form 8938.

Causa razoável pode afastar uma multa do Form 8938. Uma lei estrangeira que pune a divulgação não conta como causa razoável.

E se eu deixei de entregar em anos anteriores?

Se o IRS não entrou em contato com você e você não está sob investigação, o IRS diz para entregar os FBARs atrasados o quanto antes, com uma explicação do motivo do atraso. Ele também oferece programas de regularização para quem deixou de entregar declarações e formulários (IRS). O caminho adequado depende de os rendimentos das contas não terem sido declarados e de a falha ter sido intencional ou não (opções do IRS). Veja como regularizar declarações dos EUA não entregues.

Exemplo

Considere, como ilustração, um cidadão dos EUA que mora nos EUA, entrega como solteiro e tem duas contas bancárias em um país estrangeiro. Os valores estão em dólares americanos, convertidos pela taxa do Tesouro dos EUA do fim do ano. Os saldos dele durante o ano foram:

• FBAR: os maiores saldos somam US$ 13.000, mais do que $10.000. Ele entrega um FBAR listando as duas contas até 15 de abril, ou até 15 de outubro pela prorrogação automática.
• Form 8938: US$ 9.000 no fim do ano não é mais do que $50.000, e US$ 13.000 não é mais do que $75.000. Não há Form 8938.
• Schedule B: ele responde sim às duas perguntas da linha 7a e informa o país na linha 7b.

Se os dois maiores saldos somassem exatamente $10.000, nenhum FBAR seria devido. O teste é “mais de”.

E se o seu caso for diferente?

• Você é cidadão dos EUA e mora no Canadá: veja Americanos que moram no Canadá.
• Você tem um RRSP, RRIF, TFSA ou RESP: veja Contas registradas canadenses na declaração dos EUA.
• Você deixou de entregar FBARs ou declarações: veja como regularizar declarações dos EUA não entregues.
• Você é canadense, passa o inverno nos EUA e pode contar como residente dos EUA: veja residentes sazonais (snowbirds) e residência nos EUA.
• Você mora no Canadá e tem bens fora do Canadá: veja declaração de bens estrangeiros e de afiliadas.
• Você é proprietário estrangeiro de uma LLC dos EUA com conta bancária no exterior: veja declaração de uma LLC de um único membro de propriedade estrangeira.
• Você possui parte de uma empresa estrangeira ou de fundos estrangeiros: impostos entre países.