Conversão de LLC em corporação C de Delaware: impostos antes da seed

Converter uma LLC em corporação C de Delaware gera imposto?

Em geral, não, para o imposto de renda federal. Uma LLC tributada como sociedade de pessoas que converte é tratada como se aportasse todos os seus ativos e passivos à nova corporação em troca de ações e depois entregasse essas ações aos seus membros (Rev. Rul. 2004-59). A seção 351 torna essa troca isenta de imposto quando quem transfere controla a corporação logo depois. Uma corporação que só muda de estado de constituição costuma ser uma “mera mudança de identidade, forma ou local de organização” pela seção 368(a)(1)(F), também isenta de imposto.

O custo real está em outro lugar. Para uma LLC, a QSBS cobre apenas o ganho posterior ao dia da conversão, o ano da conversão traz declarações extras e o estado de origem pode continuar tributando a empresa. O caso não é simples quando as dívidas da LLC superam o custo-base (basis) fiscal dos seus ativos, novos investidores compram ações na mesma etapa, as ações dos fundadores ganham nova aquisição gradual de direitos, a empresa tem opção pelo regime S ou um fundador mora no exterior.

Reúna antes de decidir:

• O acordo operacional ou o regimento interno, com todas as alterações
• As contas de capital, o balanço patrimonial mais recente e o custo-base fiscal de cada ativo
• A composição acionária, incluindo SAFEs, notas, opções e profits interests
• As cessões de propriedade intelectual assinadas por fundadores e prestadores de serviços
• Um valor defensável do negócio na data prevista para a conversão
• As declarações federais e estaduais anteriores e a carta do IRS que atribuiu o EIN

Que caminhos levam uma startup a uma corporação C de Delaware?

Há três caminhos, e a escolha muda mais a papelada do que o imposto federal. Delaware permite que uma LLC, uma sociedade de pessoas ou uma corporação de outro estado se converta direto em corporação de Delaware; a entidade continua e só muda de forma (8 Del. C. § 265). Isso só funciona se a lei do estado de origem permitir que a entidade saia. Quando não permite, uma fusão em uma nova corporação de Delaware faz o mesmo papel (8 Del. C. § 252 trata de corporações e § 264, de LLCs).

Quem precisa aprovar vem do acordo operacional ou da lei do estado de origem; uma LLC de Delaware segue o 6 Del. C. § 18-216. O advogado da empresa redige e protocola os documentos. Uma corporação de Delaware é, por lei, uma corporação para fins fiscais federais, então não é preciso a opção do Form 8832 (26 CFR 301.7701-2(b)(1)). Para qualquer negócio que muda de estrutura, e não apenas startups, veja como mudar a estrutura do seu negócio.

Converter uma LLC com vários membros gera imposto?

Em geral não surge imposto federal, com três exceções. Pela Rev. Rul. 2004-59, uma LLC tributada como sociedade de pessoas que converte é tratada como se transferisse todos os seus ativos e passivos à corporação em troca de ações e depois se liquidasse distribuindo essas ações aos membros. A seção 351 protege a primeira etapa, mas ainda pode surgir ganho:

• Dívidas acima do custo-base. Se os passivos assumidos pela corporação superam o custo-base fiscal total dos ativos transferidos, o excesso é ganho tributável (seção 357(c)). Um software desenvolvido internamente ou um know-how pode ter pouco ou nenhum custo-base fiscal, então até empréstimos modestos podem superá-lo.
• Dinheiro ou outros bens. Tudo o que se recebe além das ações é tributado, até o limite do ganho (seção 351(b)).
• A parte de cada membro nas dívidas. Quando a corporação assume as dívidas da LLC, a parte de cada membro nelas diminui. Essa queda conta como dinheiro distribuído ao membro e é tributada na medida em que supera o custo-base da participação do membro (seção 752(b); seção 731(a)).

O ano fiscal da LLC como sociedade de pessoas termina com a conversão, então ela entrega uma declaração final (veja a tabela de declarações abaixo). Uma LLC que já tinha optado por ser tributada como corporação é uma corporação para fins fiscais; a mudança dela segue as regras de corporação abaixo.

E uma LLC de um único membro?

Uma LLC de um único membro desconsiderada para fins fiscais é tratada como seu proprietário, então é o proprietário que troca os ativos do negócio por ações. A regulamentação trata uma LLC desconsiderada que se torna corporação por opção como se o proprietário aportasse todos os ativos e passivos da LLC em troca de ações (26 CFR 301.7701-3(g)(1)(iv)). A seção 351 se aplica então, inclusive a regra das dívidas acima do custo-base.

A Rev. Rul. 2004-59 trata apenas de LLCs tributadas como sociedades de pessoas. Para a conversão de uma LLC de um único membro pela lei estadual, essa regulamentação é a regra escrita mais próxima. A nova corporação geralmente precisa de um EIN próprio (veja abaixo).

Reincorporar uma corporação da Califórnia em Delaware gera imposto?

Em geral, não. Mudar uma corporação da Califórnia, ou de qualquer outro estado, para Delaware costuma ser uma reorganização F: uma corporação que muda apenas de identidade, forma ou local de organização (seção 368(a)(1)(F)). O Tesouro lista seis requisitos (26 CFR 1.368-2(m)); dois pegam as startups:

• Mesmos proprietários, nas mesmas proporções. As mesmas pessoas devem ser donas da corporação antiga e da nova, em proporções idênticas, imediatamente antes e depois.
• Uma nova corporação vazia. A nova corporação de Delaware não pode ter bens nem atributos fiscais antes, além de um valor mínimo necessário para constituí-la.

Quando a mudança se qualifica, o ano fiscal da corporação não termina (seção 381(b); 26 CFR 1.381(b)-1(a)(2)). As ações que eram QSBS mantêm essa condição e a data original de aquisição (seção 1202(h)(4)), desde que a corporação de Delaware ainda seja uma pequena empresa qualificada na mudança; caso contrário, só o ganho acumulado antes da mudança pode se qualificar. A Califórnia pode continuar tributando a empresa depois (veja a seção sobre o estado de origem). Uma corporação que se muda porque o proprietário se mudou está em como mudar sua empresa para outro estado.

Precisamos de um novo EIN depois de converter uma LLC em corporação?

Depende de a entidade fiscal mudar ou não. As regras de EIN do IRS giram em torno disso:

Quando converter: antes do SAFE, antes da rodada precificada ou no começo do ano?

Converter antes de o valor se acumular e antes de novos investidores entrarem, como uma etapa à parte, deixa a maior parte do ganho elegível à QSBS. Os motivos:

• Antes da rodada precificada. A QSBS pode cobrir apenas o ganho posterior ao dia da conversão, porque o custo-base das ações para a QSBS é de ao menos o valor do que foi aportado (seção 1202(i)). E o bem aportado conta pelo seu valor no teste de ativos brutos, então ações emitidas quando os ativos brutos superam $75.000.000 antes ou logo depois da emissão não podem se qualificar de forma alguma (seção 1202(d)(2)(B)).
• Antes do SAFE. A lei, as decisões e a regulamentação citadas nesta página não tratam de um SAFE emitido por uma LLC; o tratamento dependeria dos seus termos. Converter primeiro evita a dúvida.
• Separado da captação. Na mudança de uma corporação, a entrada de novos acionistas na mesma etapa pode quebrar o requisito de propriedade idêntica de uma reorganização F (26 CFR 1.368-2(m)).
• Na virada do ano. Uma conversão de LLC no meio do ano divide o ano em uma declaração final curta de sociedade de pessoas e uma primeira declaração curta de corporação. Converter com efeito no início do ano fiscal evita os dois anos curtos; fixe no protocolo a data e a hora de efeito para deixar claro o último dia da LLC.

Quando começa a QSBS de uma LLC convertida em corporação C?

O relógio da QSBS começa no dia da conversão. As ações recebidas por um bem são tratadas como adquiridas na data da troca, e o custo-base delas para a QSBS é de ao menos o valor justo de mercado do bem entregue (seção 1202(i)(1)). Assim, o ganho até o valor do dia da conversão nunca pode ser excluído; só o crescimento posterior pode.

As cotas de uma LLC não são QSBS, porque a exclusão cobre apenas ações de uma corporação C (seção 1202(c)(1)). Nas etapas presumidas de uma conversão, a LLC recebe as ações e as distribui aos membros; a seção 1202(h)(2)(C) permite que um sócio mantenha o tratamento da sociedade quando as condições são atendidas, inclusive deter a participação na LLC quando as ações foram adquiridas. O custo-base maior também eleva o limite de “10 vezes o custo-base”, que é comparado com o limite de $15.000.000 para ações mais novas. Se as ações da conversão contam como ações mais novas quando as participações na LLC foram mantidas antes de 5 de julho de 2025 ainda não está definido: a lei de 2025 data as ações, para os novos escalões e o limite, pelas regras de período de detenção da seção 1223 (seção 1202(a)(6)(B)), e elas podem retroceder a antes do dia da conversão. Os escalões de período de detenção e os testes do titular estão em QSBS para fundadores e primeiros empregados; se uma LLC tributada como corporação pode emitir QSBS está em LLC ou corporação C.

As ações dos fundadores precisam de nova aquisição gradual de direitos e de uma nova opção 83(b)?

Possivelmente. Fundadores que recebem ações com nova aquisição gradual de direitos (vesting) em troca de participações que já possuem podem ter uma nova transferência da seção 83, que abre uma nova janela de 30 dias para a opção 83(b). A Rev. Rul. 2007-49 estabelece que:

• Acrescentar vesting a ações que o fundador já possui, sem troca, não é uma transferência pela seção 83.
• Trocar ações já adquiridas por ações sujeitas a vesting em uma reorganização, ou em uma aquisição tributável, é uma transferência sujeita à seção 83.
• Pela opção, o “valor pago” é o valor do que o fundador entregou, então a opção informa pouca ou nenhuma renda quando as novas ações valem o mesmo.

A decisão não trata de conversão de LLC nem de profits interests. Decida sobre a opção em até 30 dias da emissão das ações, e não depois. Como e onde entregar está em ações de fundadores com vesting.

Que declarações finais e iniciais vencem no ano da conversão?

A conversão de uma LLC encerra uma entidade fiscal e inicia outra; a reorganização F de uma corporação não. As declarações:

O ano fiscal da sociedade de pessoas termina na data do encerramento (instruções do Form 1065); os vencimentos estão nas instruções do Form 1120. As declarações são exigidas pelo 26 CFR 1.351-3 e pelo 26 CFR 1.368-3; membros que transferem cotas diretamente, e acionistas relevantes em uma reorganização, podem precisar da sua própria. O calendário anual de Delaware, do IRS e do estado de operação depois disso está em impostos de corporação C de Delaware para startups.

O que o estado de origem ainda cobra depois que saímos?

O estado de origem costuma querer uma declaração final da entidade que saiu e continua tributando a empresa se ela ainda faz negócios ali. A Califórnia mostra o padrão:

• Uma corporação constituída, registrada ou que faz negócios na Califórnia paga ao menos o franchise tax mínimo de $800 (FTB). Uma LLC organizada ou que faz negócios ali paga o imposto anual de $800 (FTB).
• “Fazer negócios” inclui ter o domicílio comercial na Califórnia (FTB), então uma corporação de Delaware dirigida a partir da Califórnia ainda deve imposto à Califórnia.
• Para encerrar, a entidade antiga entrega sua declaração final da Califórnia com a caixa “Final Return” marcada e deixa de fazer negócios ali depois desse ano.

Outros estados têm as próprias declarações e taxas de saída; confira-as antes da data de efeito. As regras do primeiro ano da Califórnia e a taxa da LLC estão em imposto mínimo e taxa de LLC da Califórnia.

E se recebermos o dinheiro dos investidores na LLC?

Os investidores passam então a ser membros de uma sociedade de pessoas, e não acionistas. Cada um recebe um Schedule K-1 e informa uma parte da renda ou do prejuízo da LLC (instruções do Form 1065). Isso também traz:

• Investidores estrangeiros. Um membro estrangeiro é tratado como envolvido no negócio nos EUA que a sociedade de pessoas exerce (seção 875), e a LLC deve reter imposto sobre a renda efetivamente conectada alocada a esse membro (seção 1446).
• Investidores isentos de imposto. Um membro isento inclui sua parte da renda de negócio não relacionada da LLC (seção 512(c)).
• Sem QSBS nas cotas. As cotas de LLC não são ações de corporação C, então uma conversão posterior inicia o relógio da QSBS no valor mais alto desse dia (seção 1202).

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos; os valores estão em dólares americanos.

Uma LLC com dois membros converte em 1º de abril

A LLC de dois fundadores, avaliada em US$2.000.000, converte em corporação de Delaware pela lei de conversão de Delaware, com efeito no início de 1º de abril. As dívidas estão abaixo do custo-base fiscal dos ativos, a parte de cada fundador nelas está abaixo do custo-base da participação dele na LLC e ninguém recebe dinheiro, então a conversão não gera imposto federal. A LLC entrega um Form 1065 final de 1º de janeiro a 31 de março, com vencimento em 15 de junho. A corporação recebe um novo EIN e entrega seu primeiro Form 1120 de 1º de abril a 31 de dezembro, com vencimento em 15 de abril do ano seguinte. O relógio da QSBS dos fundadores começa em 1º de abril, e só o ganho acima de US$2.000.000 pode se qualificar. Se as novas ações têm vesting, eles decidem sobre as opções 83(b) em até 30 dias, até 1º de maio.

Uma corporação da Califórnia se reincorpora em Delaware por fusão

Uma corporação da Califórnia se funde em uma corporação de Delaware recém-criada e vazia. Os mesmos acionistas ficam com as mesmas proporções, e os investidores seed só compram ações depois que a fusão fecha. A mudança é uma reorganização F: a empresa mantém o EIN, entrega um único Form 1120 para o ano e as ações que já eram QSBS mantêm suas datas. Como a equipe ainda trabalha na Califórnia, a corporação de Delaware se registra ali e fica sujeita ao franchise tax mínimo de US$800 da Califórnia.

Converter depois da rodada precificada

Uma LLC vende cotas em uma rodada precificada e converte um ano depois, quando vale US$20.000.000. Os primeiros US$20.000.000 de ganho nunca poderão se qualificar para a QSBS, e o período de detenção da QSBS só começa no dia da conversão. Se tivesse convertido por US$2.000.000, antes da rodada, só esses primeiros US$2.000.000 ficariam de fora. Se tivesse esperado até que os ativos brutos medidos pelo valor superassem US$75.000.000, nenhuma das ações da conversão poderia se qualificar.

E no seu caso?

• A empresa tem opção pelo regime S: veja como passar de corporação S para corporação C.
• A startup é canadense e os investidores querem uma controladora em Delaware: veja como colocar uma startup canadense sob uma controladora em Delaware e peça ajuda com impostos entre países.
• O proprietário mudou de estado e a empresa vai atrás: veja como mudar sua empresa para outro estado.
• Você ainda está escolhendo uma estrutura: compare em LLC ou corporação C.
• As ações dos fundadores terão vesting: a entrega da opção 83(b) e seu prazo de 30 dias estão em ações de fundadores com vesting.
• Você precisa saber se as ações de um titular se qualificam como QSBS: veja QSBS para fundadores e primeiros empregados.
• As dívidas da LLC superam o custo-base dos ativos, os investidores entram na mesma etapa ou um fundador mora no exterior: o caminho e o momento mudam o imposto; planeje a mudança com a ajuda para abertura de empresas.