Flip para Delaware de startup canadense: impostos nos dois países

O flip para Delaware é tributável para fundadores canadenses?

Sim, no Canadá, salvo se for estruturado para diferir o ganho. Uma reorganização sob controladora em Delaware (flip) coloca uma nova corporação de Delaware acima da startup canadense para que investidores de rodada seed ou Série A dos EUA comprem ações de uma emissora americana. Uma troca direta das ações dos fundadores por ações da controladora em Delaware é uma venda pelo valor justo de mercado para um fundador residente no Canadá. Os EUA não tributam esse ganho: pelo Artigo XIII(4) do tratado tributário entre o Canadá e os EUA, ele é tributável só onde o vendedor mora.

As trocas de ações sem imposto habituais do Canadá não ajudam. Uma transferência com diferimento da seção 85 (rollover) exige um comprador que seja corporação canadense tributável. A seção 85.1 exige uma corporação canadense como compradora e deixa de valer se os fundadores controlarem a compradora depois (85.1(2)(b)) ou receberem algo além das ações dela (85.1(2)(d)). Uma corporação de Delaware não passa no primeiro teste.

Há três formas de fazer o flip:

1. Troca direta. Os fundadores trocam suas ações por ações de Delaware e usam a isenção vitalícia de ganhos de capital, até C$1,275 milhão de ganho cada, se as ações se qualificarem.
2. Ações permutáveis. A controladora em Delaware cria uma empresa de troca canadense. Os fundadores transferem suas ações para ela pela seção 85 em troca de ações que depois podem ser trocadas por ações de Delaware.
3. Continuação. A própria empresa canadense transfere seu registro para Delaware. Os fundadores mantêm suas ações; a empresa paga o imposto canadense de emigração.

Este não é um caso simples: dois países, uma corporação, uma opção com prazo rígido e uma chance única de usar a isenção. Reúna a composição acionária, as datas de emissão das ações, o term sheet e um balanço patrimonial recente antes de escolher uma via.

A isenção vitalícia de ganhos de capital pode cobrir o ganho com as ações dos fundadores?

Pode, se as ações forem ações de corporação qualificada de pequena empresa quando o fundador as vende e se o fundador foi residente no Canadá durante todo o ano. Os testes da seção 110.6, em resumo:

• Na venda, todos ou substancialmente todos (90% ou mais, pela leitura da CRA) os ativos da empresa, por valor, são usados em uma atividade empresarial em operação exercida principalmente no Canadá.
• Nos 24 meses anteriores, a empresa foi uma corporação privada sob controle canadense (CCPC) com mais de 50% dos ativos nessa atividade.
• Nesses 24 meses, ninguém além do fundador ou de uma pessoa relacionada foi proprietário das ações.

Os testes e suas exceções estão em vender sua empresa. Armadilhas que atingem startups:

• Empresa com menos de 24 meses. Ações emitidas pela tesouraria são consideradas de propriedade de uma pessoa não relacionada logo antes da emissão (110.6(14)(f)), então não passam no teste de 24 meses, salvo se emitidas em troca de outras ações ou dos ativos de uma atividade empresarial em operação.
• Caixa parado. Dinheiro de SAFEs, de uma rodada anterior ou de subvenções parado no banco pode quebrar os testes de ativos até ser gasto ou retirado.
• Residência. Um fundador residente só parte do ano ainda se qualifica se foi residente durante todo o ano anterior ou posterior (CRA, linha 25400). Um fundador que sai do Canadá no mesmo ano tem mais a planejar: veja mudar de país com uma empresa.
• Imposto mínimo. A isenção elimina o imposto regular, mas o imposto mínimo federal ainda conta 30% do ganho protegido (s. 127.52, Form T691). O imposto mínimo pago pode ser creditado contra o imposto regular nos 7 anos seguintes (s. 120.2).
• Dinheiro na operação. Se fundadores que controlam a controladora em Delaware recebem dinheiro ou uma nota promissória por parte do preço, a seção 84.1 pode transformar essa parte em dividendo. Qualquer dinheiro ou nota no preço precisa ser analisado antes pela seção 84.1.

O limite é corrigido todo ano (s. 117.1); o valor de 2026 está na página de correção da CRA. Um flip em outro ano usa o limite daquele ano.

Como ações permutáveis e a transferência com diferimento da seção 85 diferem o imposto?

A empresa de troca é uma corporação canadense tributável, então a seção 85 funciona. Cada fundador transfere ações da empresa canadense para ela em troca de ações permutáveis (exchangeable shares), e os dois escolhem juntos um valor no Form T2057. O valor escolhido, entre o custo do fundador e o valor de mercado, passa a ser o preço de venda do fundador; qualquer ganho acima dele fica para depois.

• Prazo. O T2057 vence até o prazo mais antigo de entrega da declaração de imposto de renda de qualquer das partes para o ano da transferência (s. 85(6)). Uma opção entregue com atraso é possível, mas gera multa (s. 85(7) e (8)).
• Quebec. Um fundador ou uma empresa sujeitos ao imposto de Quebec também entregam o Form TP-518-V, com prazo até o que ocorrer depois: o prazo mais antigo relevante de entrega da declaração de imposto de renda e o último dia do segundo mês após o fim do ano fiscal da parte posterior.
• Imposto depois. O ganho diferido é tributado quando o fundador troca as ações permutáveis por ações de Delaware ou as vende. Nesse momento não há transferência com diferimento disponível, porque a controladora não é canadense, e a isenção não se aplica mais.

Ações permutáveis costumam vir com acordos de suporte e de voto para que acompanhem as ações de Delaware. Esses termos ficam com os advogados.

Devemos cristalizar a isenção antes do fechamento do flip?

Se as ações se qualificam, a isenção tem que ser usada no fechamento ou antes, porque ganho diferido para depois do fechamento nunca pode usá-la. “Cristalizar” significa gerar um ganho agora, enquanto as ações ainda se qualificam, para que a isenção o proteja.

Após o flip, nem a empresa canadense nem a empresa de troca são corporação privada sob controle canadense, porque cada uma é controlada por um não residente (s. 125(7)). Após uma continuação, a empresa nem é mais uma corporação canadense (s. 89(1)). A empresa canadense também perde os benefícios fiscais ligados a esse status, como o crédito ampliado e restituível de SR&ED e a alíquota de pequena empresa: veja perda do status de CCPC para investidores estrangeiros, que também trata de uma rodada que encerra esse status sem flip. Ações permutáveis e ações após a continuação nunca podem se qualificar.

• Via das ações permutáveis. Escolha no T2057 um valor igual ao custo do fundador mais o espaço restante da isenção, para que o ganho gerado pela opção fique totalmente protegido.
• Via da continuação. Só uma alienação antes da continuação pode usar a isenção.
• Assinatura. Um contrato de compra assinado não encerra, por si só, o status de controle canadense para os testes das ações (110.6(14)(b)), mas o status da própria empresa, e seu ano fiscal, podem terminar na assinatura: veja perda do status de CCPC para investidores estrangeiros.

Os advogados e o preparador de declarações definem a ordem das etapas no dia do fechamento.

E se, em vez disso, fizermos a continuação da empresa para Delaware?

A empresa, e não os fundadores, paga o imposto. Delaware chama a continuação de “domestication” (DGCL s. 388).

• A residência canadense termina. A partir da continuação, a Income Tax Act trata a empresa como constituída só em Delaware (s. 250(5.1)). Pelo Artigo IV(3)(a) do tratado, na leitura da Technical Explanation do Tesouro dos EUA, uma empresa que abre mão do registro canadense é residente só nos EUA, mesmo administrada do Canadá, então a seção 250(5) a torna não residente para o imposto canadense.
• Venda presumida. O ano fiscal dela termina, e ela é considerada como tendo vendido todos os bens pelo valor justo de mercado (s. 128.1(4)). Projetos, patentes e outros intangíveis costumam concentrar o valor.
• Imposto de emigração. Em seguida, ela deve, até o prazo de entrega daquele ano, 25% do valor dos seus bens menos o capital integralizado (de modo geral, o que os acionistas pagaram à empresa pelas ações) e as dívidas (s. 219.1). A seção 219.3 reduz a alíquota à do tratado sobre dividendos pagos a uma empresa que possui todas as ações, 5% pelo Artigo X(2)(a), salvo se um dos principais motivos da mudança foi reduzir o imposto canadense.
• Depois. Os engenheiros no Canadá trabalham para uma filial canadense de uma corporação dos EUA, que entrega a T2 como não residente e pode dever imposto sobre lucros da filial: veja empresa dos EUA expandindo para o Canadá. Para o imposto dos EUA, a empresa passa a ser uma corporação nacional (26 USC 7701(a)(4)) que entrega o Form 1120 sobre sua renda mundial.

Fundadores que não são pessoas dos EUA (US persons) não devem imposto dos EUA na continuação.

Qual via custa menos aos fundadores?

Depende do valor. Abaixo do limite da isenção, a troca direta é a mais simples; acima dele, ações permutáveis diferem o excesso.

O que muda a resposta:

• Uma empresa com menos de 24 meses, ou com caixa parado, pode não ter isenção nenhuma.
• Um fundador de Quebec acrescenta o TP-518-V.
• Um fundador que é cidadão americano ou tem green card também tem um lado nos EUA: a transferência de bens em troca de ações pode ser isenta pela 26 USC 351 quando quem transfere tem 80% do controle depois, mas outras regras dos EUA podem se aplicar e precisam de análise.
• A continuação custa mais no início: a empresa paga imposto sobre seu valor de uma vez e fica com uma filial para administrar.

O que a controladora em Delaware, a empresa canadense e os fundadores entregam após o flip?

O Form 5471, o NCTI e a declaração de contas bancárias da controladora estão em controladora nos EUA de uma empresa operacional estrangeira. Declarações perdidas: T1134 não entregue e Form 5472 não entregue.

Que registros do flip devemos guardar?

Guarde tudo o que comprova o valor, as datas e as opções. Uma futura revisão da CRA, um T1134 ou a due diligence de um comprador vão pedi-los.

• Comprovação do valor justo de mercado das ações no flip
• O registro de ações, as datas de emissão e a composição acionária antes e depois
• O contrato de troca ou de continuação e as etapas do fechamento
• T2057 e TP-518-V entregues
• Capital integralizado de cada classe de ações
• Atas do conselho e o local onde os administradores se reuniram, o que comprova onde a controladora é residente
• Histórico da isenção: T657 e T936 de cada fundador

Redação dos contratos (advogados), avaliações, preços de transferência, pedidos de SR&ED, direito de valores mobiliários, controles de exportação e assessoria de captação estão fora desta página.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos, em dólares canadenses (C$), e supõem que os fundadores são residentes no Canadá, que as ações cumprem todos os testes da isenção no flip e que o limite de isenção de C$1.275.000 se aplica e nunca foi usado.

C$900.000 cada: troca direta

Uma startup de projeto de chips de Toronto está na fase pré-seed. Dois fundadores têm metade cada de uma corporação de Ontário constituída há três anos; cada um pagou C$100 pelas ações. O term sheet de um fundo seed dos EUA exige uma controladora em Delaware, e as ações de cada fundador valem C$900.000.

• O ganho de cada fundador é de C$899.900, protegido pela isenção, então não há imposto regular.
• O imposto mínimo conta 30% desse ganho, cerca de C$270.000; cada fundador faz o cálculo do T691.
• Cada um passa a ter ações de Delaware com custo canadense de C$900.000 e fica com C$375.100 de isenção restante.
• A controladora em Delaware entrega o Form 1120, o Form 5471 e o Form 5472 (cada fundador possui 50%). Cada fundador entrega o T1134.

C$3.000.000 cada: troca direta ou ações permutáveis

A mesma startup faz o flip um ano depois, na rodada seed, e as ações de cada fundador valem C$3.000.000.

• Troca direta. Ganho de C$2.999.900, isenção de C$1.275.000, sobram C$1.724.900. Metade, C$862.450, é tributável para cada fundador, sem dinheiro da operação para pagar o imposto.
• Ações permutáveis. Cada fundador e a empresa de troca escolhem C$1.275.100 no T2057. Isso gera um ganho de C$1.275.000, todo protegido (o imposto mínimo ainda é verificado), e ações permutáveis com custo de C$1.275.100. Os outros C$1.724.900 ficam para quando o fundador as trocar por ações de Delaware ou as vender, e então são tributados sem a isenção. Cada fundador verifica se precisa entregar o T1135.

C$4.000.000 em bens: continuação

Uma startup de refrigeração líquida de Waterloo, que fabrica placas frias e unidades de distribuição de líquido refrigerante, avalia a continuação para Delaware. Seus bens valem C$4.000.000, principalmente projetos e patentes, com custo fiscal de C$500.000. O capital integralizado é de C$1.000.000 e as dívidas, de C$200.000.

• Venda presumida: C$3.500.000 de ganho ou renda na última declaração como residente no Canadá, antes de qualquer prejuízo.
• Imposto de emigração, simplificado: 5% × (4.000.000 − 1.000.000 − 200.000) = C$140.000, ou C$700.000 a 25% se a alíquota do tratado for negada.
• Seus engenheiros passam a trabalhar em uma filial canadense de uma corporação dos EUA.

Ações permutáveis não geram nenhum dos dois, porque a empresa operacional continua canadense; o ganho diferido dos fundadores ainda é tributado depois.

E no seu caso?

• A rodada muda o controle, mas não há flip: perda do status de CCPC para investidores estrangeiros.
• Ainda não existe empresa: corporação em Delaware ou no Canadá para uma startup.
• A controladora é administrada do Canadá, recebe juros ou paga dividendos aos fundadores: proprietário canadense de uma corporação dos EUA.
• A empresa canadense cobra da controladora, ou projetos e patentes passam para ela: preços entre suas empresas canadense e americana.
• Empregados têm opções de ações que serão trocadas por opções de ações da controladora: opções de ações para empregados no Canadá.
• Investidores perguntam se as ações de Delaware são QSBS: exclusão de ações de pequenas empresas para startups.
• Os fundadores depois vendem as ações de Delaware: fundador canadense vendendo ações de startup americana.
• T1134 e T1135 em geral: declaração de bens e afiliadas estrangeiras.
• Planejando um flip para uma startup de chips, refrigeração ou nuvem com GPUs, com declarações de dois países para alinhar: serviços fiscais para data centers e infraestrutura.