Corporação S para C antes de venture capital ou sócio estrangeiro

Uma corporação S pode receber dinheiro de um fundo de venture capital ou de um investidor estrangeiro?

Não como acionista. Nos EUA, uma corporação S não pode ter como acionista uma sociedade de pessoas (o que a maioria dos fundos de venture capital é), nenhuma corporação além de uma entidade beneficente isenta, nem um estrangeiro não residente, e não pode ter mais de uma classe de ações; por isso, as ações preferenciais de um fundo também ficam de fora (26 U.S.C. 1361(b)(1); instruções do Form 2553, Who May Elect). Uma rodada de um fundo, de uma corporação ou de um investidor no exterior encerra o regime S de um jeito ou de outro. Pessoas físicas que são cidadãs ou residentes dos EUA podem comprar as mesmas ações ordinárias, com ou sem voto, sem encerrá-lo (seção 1361(b)(1)(A), (c)(4)). Os proprietários escolhem como e quando:

• Revogar a opção, com o consentimento de acionistas que detêm mais da metade das ações, entregue até 15 de março para valer em 1º de janeiro (ano-calendário) ou em uma data que você indicar, igual ou posterior à entrega.
• Deixar o fechamento encerrar a opção: a opção pelo regime S termina no dia em que o fundo ou o investidor estrangeiro recebe suas ações.
• Manter a corporação S e colocar o negócio numa nova corporação C que recebe o dinheiro.

Cada caminho trata de forma diferente as ações qualificadas de pequenas empresas (QSBS).

Reúna antes de escolher: a composição acionária e o livro de ações, todo SAFE, nota, warrant e side letter, o term sheet, todos os Forms 1120-S anteriores com os Schedules M-2 e K-1, o registro do ativo imobilizado com o custo-base (basis) fiscal e qualquer empréstimo garantido pela frota de GPUs.

Corporação S para corporação C: como os caminhos se comparam?

A mudança em si é tributada?

Nos EUA, revogar ou perder a opção pelo regime S não é uma venda nem uma liquidação. A mesma corporação mantém seus servidores com GPUs, contratos e respectivo custo-base fiscal; a seção 1362(e) apenas divide o ano. O custo vem depois: a corporação C paga 21% de imposto federal sobre o lucro, e os proprietários pagam de novo sobre os dividendos (veja como as corporações C são tributadas).

Passar o negócio para uma nova corporação é isento de imposto pela seção 351 se o teste de controle for cumprido, com duas exceções (ambas abaixo): dinheiro ou outros bens devolvidos à corporação S, e dívida acima do custo-base.

Como revogar a opção pelo regime S: existe formulário, quem assina e até quando?

Não há formulário do IRS. A corporação entrega uma declaração assinada dizendo que revoga sua opção pela seção 1362(a), com o número de ações emitidas e em circulação, incluindo as sem voto (Reg. 1.1362-6(a)(3)). Anexe o consentimento de cada acionista que consente; juntos, eles devem deter mais da metade das ações no dia da revogação. Quando as ações são bens comuns do casal (community property) ou detidas em conjunto, cada coproprietário consente (Reg. 1.1362-6(b)(2)). Cada consentimento é assinado sob pena de perjúrio e informa nome, endereço e número de identificação fiscal do acionista, o número de ações e as datas em que foram adquiridas, o dia em que termina o ano fiscal do acionista, o nome e o EIN da corporação e a revogação com a qual concorda (Reg. 1.1362-6(b)(1)).

Entregue a declaração no centro de serviço indicado em Where To File nas instruções do Form 2553, como determinam as instruções do Form 1120-S. Prazos (Reg. 1.1362-2(a)):

Uma revogação não pode retroagir além do primeiro dia do ano, e só se for entregue no prazo. Uma revogação pode ser cancelada antes de entrar em vigor, com o consentimento de todos que consentiram e de quem se tornou acionista desde então (Reg. 1.1362-2(a)(4)).

Uma LLC (empresa de responsabilidade limitada) que optou pelo regime S é tratada como tendo escolhido ser tributada como corporação (Reg. 301.7701-3(c)(1)(v)(C)); por isso, revogar a deixa como corporação C, não como sociedade de pessoas. Para voltar ao tratamento de LLC, veja mudar a estrutura da sua empresa.

E se o próprio fechamento da rodada encerrar a opção pelo regime S?

Nos EUA, a opção pelo regime S termina no dia em que o acionista não elegível ou as ações preferenciais são emitidos (seção 1362(d)(2)). Anexe ao último Form 1120-S do período S uma declaração informando o término e a data, e marque “S election termination” no Item H, não “Final return”, porque a corporação continua existindo (instruções do Form 1120-S; Reg. 1.1362-2(b)).

Um cuidado antes de assinar: um SAFE, nota conversível, warrant ou side letter dado a um fundo enquanto a empresa ainda é corporação S pode, por si só, levantar a questão da segunda classe de ações (Reg. 1.1361-1(l)(4)). Encerramentos acidentais e alívio estão em como as corporações S são tributadas.

A corporação S pode manter a opção e colocar o negócio numa nova corporação C?

Sim. Neste caminho, muitas vezes chamado de drop-down, a corporação S aporta o negócio de hospedagem (servidores com GPUs, contratos de colocation em data center, equipe) a uma nova corporação em troca das ações ordinárias, e o fundo compra ações preferenciais em dinheiro no mesmo negócio. Uma corporação S pode ter ações de uma corporação C, até mesmo uma participação de controle; a regra de renda passiva do Code menciona esse caso (seção 1362(d)(3)(C)(iv)).

Para a seção 351, os transferentes juntos devem deter pelo menos 80% do voto e de cada outra classe logo após a operação. Investidores que pagam em dinheiro contam como transferentes; ações emitidas por serviços não são emitidas por bens (Pub. 544). A nova empresa e cada transferente que detenha 1% ou mais dela depois (a corporação S e, em geral, o fundo) anexam a declaração exigida pela Reg. 1.351-3 às suas declarações do ano (Pub. 542). A nova empresa obtém seu próprio EIN e entrega o Form 1120.

Duas armadilhas:

• Dívida acima do custo-base. Uma frota de GPUs baixada com depreciação especial quase não tem custo-base fiscal. Se a nova empresa assumir um empréstimo garantido pelas GPUs maior que o custo-base total aportado, o excesso é ganho da corporação S que vai para os K-1 dos proprietários (seção 357(c)), em grande parte ou totalmente renda ordinária: recaptura de depreciação (Pub. 544, capítulo 3), e a seção 1239 quando a corporação S detém mais da metade do valor da nova empresa. Passivos que seriam dedutíveis quando pagos ficam de fora. Esse ganho pode mudar qual caminho custa menos.
• Ações transferidas para fora da corporação S perdem a QSBS. Quando ações QSBS passam a um novo titular, a condição sobrevive a doação, falecimento ou certas distribuições de sociedades de pessoas, mas não à distribuição feita por uma corporação S (seção 1202(h)(2)).

O que entregamos no ano da mudança?

Duas declarações para um ano: o Form 1120-S para os dias antes da mudança e o Form 1120 para o restante, ambas com vencimento na data do Form 1120. Essa divisão se aplica quando a opção pelo regime S termina em qualquer dia que não seja o primeiro do ano (Reg. 1.1362-3):

A renda é dividida igualmente por dia, salvo se a corporação optar por usar a escrituração real, por meio de uma declaração entregue com o Form 1120 do ano reduzido C (Reg. 1.1362-6(a)(5)). Essa opção exige o consentimento de todos que foram acionistas no ano reduzido S e de todos no primeiro dia do ano reduzido C, inclusive o fundo; portanto, o consentimento do fundo também é necessário. A divisão diária também não é permitida se 50% ou mais das ações forem vendidas ou permutadas durante o ano. A corporação C paga imposto estimado trimestral quando espera $500 ou mais.

O que acontece com os lucros da corporação S que nunca distribuímos?

Nos EUA, a conta de ajustes acumulados (accumulated adjustments account, AAA) registra os lucros do regime S já tributados e não distribuídos. Dinheiro pago durante o período de transição pós-término reduz o custo-base das ações, em vez de ser dividendo, até o valor da AAA (seção 1371(e)). Esse período vai do dia seguinte ao último dia do regime S até o que ocorrer por último: um ano depois ou o vencimento, com prorrogações, do último Form 1120-S (seção 1377(b)). Só dinheiro conta, não bens.

Depois do período, as distribuições são dividendos até o valor dos lucros dos anos C; os anos S não acrescentam lucros acumulados (earnings and profits) (seção 1371(c)). Se a AAA nunca foi controlada, pode ser reconstruída a partir dos Schedules M-2 anteriores, que as instruções do Form 1120-S recomendam que toda corporação S guarde.

Quais ações podem se qualificar como QSBS em cada caminho?

Nos EUA, ações QSBS devem ser emitidas por uma corporação C que seja pequena empresa qualificada na emissão (seção 1202(c)(1), (d)(1)). Os testes estão na página sobre QSBS para startups; veja o que cada caminho muda.

Para ações adquiridas depois de 4 de julho de 2025, a exclusão é de 50% após 3 anos, 75% após 4 e 100% após 5 ou mais. Se a corporação S detiver mais da metade da nova empresa em voto ou valor, as duas contam como uma só corporação para o teste de $75.000.000; assim, os ativos que a corporação S mantém também contam (seção 1202(d)(3)).

O que muda nas declarações estaduais?

Cada estado segue suas próprias regras; verifique todos os estados em que a empresa entrega declaração.

• Califórnia: encerrar a opção federal encerra ao mesmo tempo a opção da Califórnia, e seguem-se um Form 100S e um Form 100 de período reduzido (manual do Form 100S). A alíquota passa de 1,5% para 8,84% (alíquotas do FTB); o mínimo de $800 se aplica em qualquer caso.
• Nova York: a opção pelo regime S de Nova York termina no mesmo dia que a federal. Informe isso no Form CT-6.1 e depois entregue o CT-3-S para o ano reduzido S e o CT-3 para o ano reduzido C, com o mesmo vencimento (instruções do CT-3-S).

Uma opção estadual pelo imposto sobre entidades de transparência fiscal (PTET) só pode cobrir o período S.

Podemos voltar ao regime de corporação S depois?

Não tão cedo. Nos EUA, sem consentimento do IRS, uma corporação cuja opção terminou não pode optar de novo antes do quinto ano fiscal que começa após o primeiro ano fiscal em que o término produziu efeito (seção 1362(g)). Mesmo então, todos os acionistas devem ser elegíveis, o que impede a volta enquanto um fundo ou uma corporação detiver ações. O caminho inverso está em mudar de corporação C para corporação S.

Como isso se compara com uma startup canadense?

O que esta página deixa para outros profissionais?

• Alterações do estatuto, termos das ações preferenciais, o contrato de aporte e a legislação de valores mobiliários são trabalho jurídico.
• A avaliação do negócio para o aporte e as avaliações 409A para opções de ações na nova empresa.
• Se vale a pena aceitar o dinheiro e em quais condições.
• Análises de investimento estrangeiro e controles de exportação sobre o acesso a GPUs.

Exemplo

Todos os valores estão em dólares americanos e são ilustrativos.

Revogar antes de uma Série A de US$20.000.000

Uma corporação S do Texas, com 50/50 de dois fundadores cidadãos americanos desde 2021, opera hospedagem de GPUs e capacidade de computação de IA num data center de colocation em Dallas. O term sheet de um fundo fecha em 1º de julho de 2026. Os fundadores entregam uma revogação em 15 de junho, com vigência em 1º de julho.

• Ano reduzido S de 1º de janeiro a 30 de junho (181 dias); ano reduzido C de 1º de julho a 31 de dezembro (184 dias). Com US$3.650.000 de renda tributável dividida por dia (US$10.000 por dia), supondo que as novas ações do fundo não sejam tratadas como venda ou permuta de metade das ações, US$1.810.000 vão para os K-1 do 1120-S (US$905.000 para cada um) e US$1.840.000 para o Form 1120, com imposto de US$386.400 a 21%. Usar a escrituração real exige o consentimento dos dois fundadores e do fundo.
• As duas declarações vencem em 15 de abril de 2027, ou em 15 de outubro de 2027 com prorrogações.
• A AAA é de US$2.500.000 em 30 de junho. Dinheiro pago até 30 de junho de 2027 (ou 15 de outubro de 2027, se o último 1120-S for prorrogado) sai sem imposto até o valor dessa AAA e do custo-base das ações de cada fundador. Pago em 2028, é dividendo até o valor dos lucros dos anos C.
• As ações dos fundadores de 2021 nunca se qualificam como QSBS; as ações preferenciais do fundo de 1º de julho podem se qualificar, se os testes forem cumpridos. Nenhuma nova opção pelo regime S antes de 2031 sem consentimento do IRS.

Mantendo a corporação S

Mesma empresa e mesma rodada. Em 1º de julho, a corporação S aporta o negócio de hospedagem (frota de GPUs no valor de US$30.000.000, outros ativos no valor de US$5.000.000, custo-base fiscal total de US$1.000.000 após a depreciação especial) a uma nova corporação de Delaware em troca de todas as ações ordinárias, e não mantém outros ativos. O fundo paga US$20.000.000 por ações preferenciais no mesmo negócio; por isso, a seção 351 se aplica.

• Se a nova empresa assumir um empréstimo de US$8.000.000 garantido pelas GPUs, a corporação S tem US$7.000.000 de ganho (US$8.000.000 menos US$1.000.000 de custo-base): US$3.500.000 no K-1 de cada fundador, em grande parte ou totalmente renda ordinária.
• O ativo bruto logo após a rodada é de US$55.000.000 (US$30.000.000 + US$5.000.000 pelo valor, mais US$20.000.000 em dinheiro), abaixo de US$75.000.000; assim, as novas ações podem se qualificar. Com a frota valendo US$60.000.000, o total seria de US$85.000.000 e nenhuma ação dessa emissão se qualificaria. Só a valorização acima do valor do negócio em 1º de julho pode ser excluída, e só para os dois fundadores, por meio da corporação S.
• A opção pelo regime S continua: sem divisão do ano, sem prazo do período de transição, sem contagem de cinco anos. A corporação S entrega o Form 1120-S com a declaração da seção 351; a nova empresa entrega o Form 1120.

Um investidor estratégico no exterior

Um fabricante de servidores de Taiwan paga US$10.000.000 por 25% das ações ordinárias da corporação S em 1º de setembro de 2026, sem ações preferenciais. A opção termina em 1º de setembro, porque uma corporação não pode ser acionista; terminaria da mesma forma se um parente de um fundador que mora em Singapura (um estrangeiro não residente) comprasse ações. Como corporação C com 25% pertencentes a uma pessoa estrangeira, a empresa entrega o Form 5472 (declaração informativa de empresa americana de propriedade estrangeira) com o Form 1120 em cada ano em que tiver transações declaráveis com o investidor, como comprar servidores dele ou tomar empréstimo dele, e deve reter imposto dos EUA sobre os dividendos pagos ao investidor; se não reter, a própria empresa deve esse imposto (seção 1461).

E no seu caso?

• Ações preferenciais, um acordo paralelo ou um encerramento acidental: veja como as corporações S são tributadas.
• Os testes da QSBS para um negócio de aluguel de GPUs: veja exclusão para ações de pequenas empresas em startups.
• Ainda não é corporação S: veja vale a pena optar pelo regime de corporação S.
• Um fundador se mudando para o exterior, ou um cônjuge no exterior que divide as ações: veja como as corporações S são tributadas e proprietário de corporação S dos EUA no Canadá.
• Mudar para Delaware antes da rodada: veja transferir sua empresa para outro estado.
• Regime de caixa ou de competência depois da mudança: veja mudar do regime de caixa para o de competência.
• Declarações não entregues que a due diligence do fundo vai encontrar: veja regularização fiscal antes da due diligence dos investidores.
• SAFEs ou notas emitidos pela nova corporação C: veja SAFEs e notas conversíveis.
• Um investidor estrangeiro com 25% ou mais: veja declarações de corporação C de propriedade estrangeira e empresa com sócio estrangeiro.
• Dividendos ou juros pagos a um investidor no exterior: veja retenção não feita em pagamentos ao exterior.
• Uma startup canadense recebendo venture capital dos EUA: veja perda da condição de CCPC para investidores estrangeiros.
• Escolher um caminho, calcular o ganho da dívida acima do custo-base ou programar a revogação em torno do fechamento: veja serviços fiscais para data centers.