Dissolver uma corporação C de Delaware: ordem, impostos e nulidade

Qual é a ordem para dissolver uma corporação C de Delaware?

Aprove, avise o IRS, regularize Delaware, entregue o certificado e depois liquide os negócios e entregue as declarações finais. Delaware não aceita o certificado de dissolução enquanto a franchise tax e os relatórios anuais não estiverem em dia (8 Del. C. §277).

Uma corporação sem ativos que parou de operar e que deveu todo ano apenas a franchise tax mínima pode entregar um certificado em formato simplificado (short form), por $50; antes, ela deve pagar a franchise tax e as taxas até o fim do ano em que entrega o certificado (short form de Delaware).

O caso deixa de ser simples quando a empresa tem empregados, dívidas em aberto, dinheiro de investidores a devolver, ativos a vender, proprietários no exterior ou declarações de Delaware ou federais em atraso. Esses pontos dependem de julgamento, e os erros podem recair sobre administradores e acionistas.

Reúna o certificate of incorporation e suas alterações, a composição acionária, os registros do conselho e dos acionistas, os avisos de franchise tax de Delaware, as últimas declarações federal e estadual, uma lista de credores e contratos e todos os registros estaduais. Para folha de pagamento, imposto sobre vendas e EIN, use o checklist geral de encerramento.

Quem precisa aprovar: o conselho, os acionistas ou um consentimento escrito?

Normalmente os dois, o conselho e os acionistas. A maioria de todo o conselho adota uma resolução, e depois os titulares da maioria das ações em circulação com direito a voto a aprovam (§275(a)–(b)).

Há duas formas de dispensar uma assembleia de acionistas:

• Consentimento escrito da maioria. Salvo disposição em contrário no certificate of incorporation, os acionistas que detêm os votos necessários em uma assembleia podem agir por consentimento escrito assinado, com aviso imediato aos acionistas que não assinaram (§228).
• Consentimento escrito unânime. Se todos os acionistas com direito a voto consentirem por escrito, a dissolução pode ser autorizada sem ato do conselho (§275(c)).

O certificate of incorporation pode exigir um voto maior, inclusive um voto separado de uma classe ou série de ações (§102(b)(4)). Uma empresa financiada por venture capital deve ler o estatuto em busca de votos das ações preferenciais antes de contar com uma maioria simples. A resolução do conselho também pode permitir que o conselho desista da dissolução depois, sem outro voto dos acionistas (§275(e)).

Há um caminho mais curto se nunca emitimos ações nem iniciamos os negócios?

Sim. Uma corporação que não emitiu ações, ou que não iniciou seus negócios, pode entregar um certificado pelo §274, assinado pela maioria dos seus incorporadores ou administradores. Não é preciso voto dos acionistas.

O certificado declara, entre outros pontos, que todo capital integralizado (menos as despesas necessárias) foi devolvido, que todas as dívidas foram pagas se os negócios começaram sem emissão de ações e que os certificados de ações foram devolvidos e cancelados se as ações foram emitidas, mas os negócios nunca começaram. Delaware tem formulários separados do §274 para “antes da emissão de ações” e “antes do início dos negócios” (formulários de Delaware). A taxa de protocolo é a mesma, US$224, e Delaware ainda exige que todos os relatórios anuais da franchise tax aplicáveis sejam entregues antes (formulário do §274 de Delaware).

Emitir apenas ações dos fundadores não impede o uso do §274 se a empresa nunca iniciou seus negócios. Uma empresa que emitiu ações e iniciou os negócios usa o §275.

No âmbito federal, uma corporação que nunca concluiu sua organização, não fez negócios e não teve renda pode pedir ao IRS a dispensa de entregar declarações, mas só depois de apresentar esses fatos (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

Por que a franchise tax e um relatório anual final vêm primeiro?

A lei de Delaware proíbe a dissolução até que a corporação pague toda a franchise tax, inclusive o imposto do mês-calendário inteiro em que a dissolução entra em vigor, e entregue todos os relatórios anuais, inclusive um relatório final daquele ano (§277). A Division of Corporations pede que as corporações em dissolução entrem em contato com a sua Franchise Tax Section antes do protocolo, para confirmar o que é devido (informações de Delaware sobre a franchise tax).

O imposto de um ano parcial é proporcional ao tempo de existência da corporação (§503(d)). Pelo método do capital de valor nominal presumido, o mínimo de um ano inteiro é $400, e pelo método das ações autorizadas é $175; a taxa do relatório anual é $50. Um valor alto no aviso de uma startup costuma vir do método das ações autorizadas; veja como a franchise tax de Delaware é calculada antes de pagá-lo.

Devemos entregar o certificado antes de 31 de dezembro?

Se a empresa estiver pronta, um certificado com vigência em dezembro mantém a dissolução dentro do relatório e do imposto de um único ano. O relatório anual final refere-se ao ano em que a dissolução entra em vigor (§277).

Um certificado entregue depois do início do novo ano ainda exige o relatório e o imposto do ano anterior, com vencimento em 1º de março do ano seguinte (§502), mais um relatório final e o imposto proporcional do novo ano até o mês da dissolução. Isso significa um segundo relatório e mais imposto por algumas semanas de existência.

Não apresse o certificado se as aprovações, o Form 966 ou os valores da Franchise Tax Section ainda não estiverem definidos. O prazo federal é outro: o último ano fiscal da corporação termina quando ela parou de operar, foi dissolvida e não tem mais ativos, o que pode ser depois da data do protocolo em Delaware (veja abaixo).

O que acontece se paramos de pagar e o estatuto fica nulo?

Um estatuto nulo não é uma dissolução. Se uma corporação deixa por 1 ano de pagar a franchise tax ou de entregar um relatório anual completo, seu estatuto fica nulo e seus poderes ficam inoperantes (§510). Delaware informa que os impostos continuam a se acumular até que seja entregue um documento que encerre a existência da corporação, como um certificado de dissolução (perguntas frequentes de Delaware).

O que fica para trás quando se abandona a empresa:

• Dívida com Delaware. Relatórios em atraso têm multa de $200, e os juros correm a 1,5% por mês (informações de Delaware sobre a franchise tax).
• Um restabelecimento caro. Para voltar a agir, vender um ativo com título limpo ou dissolver a empresa corretamente, a corporação precisa ser restabelecida e pagar as franchise taxes, multas e juros devidos quando ficou nula; depois de mais de cinco anos nula, paga em vez disso três vezes o imposto anual do ano corrente (§312(g)). Veja restabelecer a sua empresa.
• Declarações federais. Um estatuto nulo, por si só, não encerra o dever de entregar o Form 1120. O regulamento encerra esse dever quando a corporação cessa os negócios e é dissolvida, sem reter ativos, e não diz como um estatuto nulo se encaixa nesse teste (26 CFR 1.6012-2(a)(2)). Uma empresa nula que ainda tem dinheiro, código ou um direito de crédito reteve ativos; por isso, continua a existir para fins de imposto federal.
• Nenhum processo ordenado de credores. Os procedimentos para credores que protegem administradores e acionistas se aplicam a uma corporação dissolvida (§§280–282).

O que entregamos ao IRS: o Form 966 e o Form 1120 final?

Duas entregas. O Form 966 vence em até 30 dias depois de a corporação adotar uma resolução ou plano de dissolução, com uma cópia autenticada da resolução ou do plano anexada (26 CFR 1.6043-1). Se o plano for alterado depois, outro Form 966 vence em até 30 dias da alteração. Entregue-o ao centro de serviço do IRS onde a corporação entrega sua declaração.

O Form 1120 final cobre o ano curto, do início do ano fiscal até a corporação estar dissolvida e sem ativos, com a caixa “Final return” marcada no Item E. Uma corporação dissolvida geralmente entrega até o 15º dia do 4º mês após a data em que foi dissolvida (instruções do Form 1120). A corporação reconhece ganho ou perda sobre os bens que distribui em uma liquidação completa, avaliados pelo valor justo de mercado (Form 966).

O dinheiro ou os bens pagos aos acionistas na liquidação são informados no Form 1099-DIV (instruções); veja devolver dinheiro aos investidores. O checklist de encerramento do IRS também cobre as declarações finais da folha de pagamento, os formulários de prestadores de serviços e o encerramento da conta do EIN; veja encerrar uma empresa. Uma empresa com prejuízos e um ganho na venda de um ativo deve ler prejuízos operacionais líquidos para startups.

Quando a corporação deixa de ter de entregar declarações?

Quando cessou os negócios e foi dissolvida, sem reter ativos. A regra federal vale seja o que for que a lei estadual diga sobre a corporação continuar a liquidar seus negócios (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

Delaware mantém uma corporação dissolvida viva por três anos para processar e ser processada, vender bens, pagar dívidas e distribuir o que sobrar (§278). Se dinheiro ou bens ainda são mantidos depois do certificado, a corporação continua a existir para fins de imposto federal e segue entregando declarações até que nada reste. Um direito de crédito valioso sobre o qual a empresa planeja entrar com ação também conta como ativo (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

E o estado em que realmente operamos?

Uma corporação de Delaware registrada em outro estado também deve encerrar o registro lá. Cada estado define as próprias etapas; muitos esperam uma declaração estadual final e um documento que cancele o registro da corporação.

A Califórnia é um exemplo: uma corporação constituída em outro lugar “renuncia” (surrender) ao registro em vez de se dissolver. Ela entrega a declaração final com a caixa de declaração final marcada, deixa de fazer negócios na Califórnia e entrega o formulário de renúncia à Secretaria de Estado em até 12 meses da declaração final (Franchise Tax Board). Uma entidade suspensa precisa ser restabelecida primeiro. Para o imposto mínimo da Califórnia no último ano, veja o imposto mínimo da Califórnia. Imposto sobre vendas, folha de pagamento e outras contas estaduais estão em encerrar uma empresa.

O que deve ser pago ou reservado antes de os acionistas receberem alguma coisa?

Os credores vêm primeiro. Uma corporação dissolvida deve pagar ou reservar valor razoável para os créditos conhecidos, os processos em andamento e os créditos prováveis nos próximos 10 anos; só depois o restante vai para os acionistas (§281). Se os ativos não bastarem, os créditos são pagos por ordem de prioridade, e os de mesma prioridade dividem proporcionalmente.

Delaware oferece um processo opcional de aviso: a corporação fixa um prazo para os créditos de pelo menos 60 dias, publica e envia o aviso pelo correio, pode rejeitar créditos e pede ao Court of Chancery que defina uma garantia para os créditos pendentes e os prováveis no futuro. Por esse caminho, os acionistas só podem ser pagos 150 dias depois do último aviso de rejeição (§§280–281). Os administradores que seguem qualquer um dos caminhos não respondem pessoalmente perante os credores da corporação (§281(c)). A exposição de um acionista a um crédito posterior é limitada ao menor valor entre a sua parte proporcional do crédito e o que ele recebeu (§282).

Reserve dinheiro para as declarações federal e estadual finais e para qualquer imposto da folha de pagamento em aberto. O imposto da folha retido e não pago pode ser cobrado pessoalmente, pela Trust Fund Recovery Penalty (multa de recuperação de impostos retidos), de um diretor, administrador ou qualquer outra pessoa responsável por pagá-lo que deixe de fazê-lo de propósito (IRS). Os acionistas que recebem os ativos da corporação na dissolução podem ser responsabilizados, até o que receberam, pelo imposto de renda federal, pelas multas e pelos juros que a corporação não pagou (IRS: IRM 5.17.14). Para saber quem recebe o quê entre os titulares de SAFE, de ações preferenciais e de ações ordinárias, veja devolver dinheiro aos investidores.

Exemplo

Todos os valores estão em dólares americanos e são ilustrativos.

Concluído antes do fim do ano

O conselho de uma startup em estágio seed adota uma resolução de dissolução em 10 de novembro, e os acionistas a aprovam por consentimento escrito na mesma semana. A empresa entrega o Form 966 até 10 de dezembro. Paga as últimas contas de fornecedores, acerta com Delaware a franchise tax e o relatório anual final e entrega o certificado em 15 de dezembro. Devolve os últimos US$40.000 aos acionistas em 20 de dezembro e não fica com mais nada depois disso. O Form 1120 final cobre de 1º de janeiro a 20 de dezembro e vence em 15 de abril.

Esperar até fevereiro

A mesma empresa mantém caixa suficiente para pagar Delaware e entrega o certificado em 10 de fevereiro. Antes de Delaware aceitá-lo, a empresa precisa entregar o relatório anual do ano anterior e pagar o imposto daquele ano (digamos, US$400 mais a taxa do relatório), e depois entregar um relatório final e pagar o imposto de janeiro e fevereiro. Como ainda não havia sido dissolvida e manteve dinheiro no novo ano, ela entrega um Form 1120 do ano anterior inteiro e um Form 1120 final de 1º de janeiro até a data em que foi dissolvida e deixou de ter ativos.

Deixar o estatuto ficar nulo

Os fundadores param de pagar Delaware em 2023, e o estatuto fica nulo no ano seguinte. Em 2026, um comprador oferece US$50.000 pelo código, mas quer título limpo de uma empresa em situação regular. A empresa precisa ser restabelecida primeiro e pagar a franchise tax, as multas e os juros que eram devidos quando ficou nula, mais o imposto do ano corrente. Como mantinha o código, ela também continuou obrigada a entregar um Form 1120 por ano.

E no seu caso?

• Você precisa do checklist completo de folha de pagamento, imposto sobre vendas e EIN: use encerrar uma empresa.
• O valor da franchise tax parece alto demais: recalcule com a franchise tax de Delaware.
• O estatuto já está nulo: veja restabelecer a sua empresa e conte com ajuda com impostos de corporação para as declarações em atraso.
• Sobrou dinheiro para titulares de SAFE e de ações preferenciais: veja devolver dinheiro aos investidores e ajuda com impostos de corporação.
• Os proprietários moram fora dos EUA: veja encerrar uma corporação dos EUA do exterior.
• Você quer deduzir a perda com as suas ações: veja deduzir ações de uma startup que faliu.
• Você vai vender ativos e tem prejuízos para usar: veja prejuízos operacionais líquidos para startups.
• A empresa operou na Califórnia: veja o imposto mínimo da Califórnia.
• Há empregados, impostos em aberto, dinheiro de investidores ou declarações em atraso: conte com ajuda com impostos de corporação antes de entregar o certificado.