Devolver efectivo a inversionistas al cerrar una startup

¿Cómo devolvemos el dinero a los inversionistas al cerrar una startup?

Primero pague o reserve dinero para los acreedores y los impuestos. Solo lo que sobre va a los titulares de SAFE, de acciones preferentes y de acciones ordinarias, en el orden que fijan los estatutos y los SAFE. Según la ley de Delaware, sección 281, una corporación disuelta paga o reserva fondos para los reclamos conocidos, pendientes y probables antes de distribuir los «activos remanentes» a los accionistas.

El impuesto sigue dos vías:

• La empresa paga impuesto corporativo federal de 21% sobre cualquier ganancia por vender o entregar sus activos, después de restar los arrastres de pérdidas.
• Cada accionista trata el efectivo como pago por sus acciones (26 U.S.C. 331): no paga impuesto hasta recuperar su base fiscal (por lo general, lo que pagó). Después, la diferencia es ganancia de capital. Si el pago final no cubre su base, tiene una pérdida de capital cuando llega ese pago.

Cerrar no es sencillo si la empresa vendió activos con ganancia, si los SAFE nunca se convirtieron, si algún titular vive en el extranjero, si el efectivo sale en más de un año o si un titular recibe bienes (como código o un dominio) en lugar de efectivo. Cada uno de estos casos cambia una presentación o el resultado fiscal.

Reúna: la tabla de capitalización, cada SAFE y cada pagaré, los términos de liquidación de los estatutos, un balance general final, el calendario de arrastres de pérdidas, el Form W-9 o W-8 de cada titular, y las resoluciones de la junta directiva y de los accionistas.

¿Quién cobra primero: acreedores, titulares de SAFE, de acciones preferentes o de acciones ordinarias?

Por ley, primero van los acreedores y los impuestos. Después deciden los documentos de la propia empresa. La preferencia de liquidación de los estatutos suele pagar a los titulares de acciones preferentes antes que a los de acciones ordinarias. Un SAFE puede tener una cláusula de disolución que paga al titular lo que invirtió antes que a las acciones ordinarias. Lea el texto de cada SAFE, porque su rango frente a las acciones preferentes varía. Aplicar estos términos es una cuestión legal para el abogado de la empresa.

Para las aprobaciones y el orden de los trámites en Delaware, vea cómo disolver una corporación de Delaware.

¿La empresa paga impuestos por vender su código, sus clientes u otros activos antes de cerrar?

Sí. Una corporación C que vende sus activos debe impuesto sobre la ganancia, que es el precio menos su base fiscal en lo vendido, a la tasa de 21%. El código desarrollado por la propia empresa y las listas de clientes suelen tener poca base fiscal, así que gran parte del precio puede ser ganancia.

Las pérdidas de años anteriores pueden proteger la ganancia, pero las pérdidas de años fiscales que comienzan después de 2017 compensan solo 80% del ingreso gravable de cada año (26 U.S.C. 172(a)). Además, las rondas de financiamiento pueden haber activado un límite de la sección 382 sobre las pérdidas antiguas; vea pérdidas operativas netas para startups. Los estados gravan la ganancia con sus propias reglas. Cuando se vende un negocio, la empresa y el comprador adjuntan cada uno el Form 8594 a sus declaraciones para asignar el precio entre los activos (26 U.S.C. 1060). Deje efectivo para pagar este impuesto antes de pagar a los titulares.

¿El efectivo que se paga a los accionistas es un dividendo o un pago por sus acciones?

En una liquidación completa, es un pago por las acciones, no un dividendo. La sección 331 trata los montos como pago total a cambio de las acciones y deja sin efecto las reglas de dividendos. Cada titular compara lo que recibe con su base fiscal en las acciones (26 CFR 1.331-1).

Una trampa: si el negocio, o parte de él, pasa a otra corporación (por ejemplo, una que pertenece a las mismas personas), 26 CFR 1.331-1(c) advierte que la liquidación puede tratarse como un dividendo o como una reorganización.

¿Cómo tributa el pago a un titular de SAFE cuando el SAFE nunca se convirtió?

No está definido. Ninguna ley, reglamento ni guía publicada del IRS trata los SAFE, así que el resultado depende de cómo se clasifique el SAFE:

Con cualquiera de las tres lecturas, el titular mide la ganancia o la pérdida frente a lo que pagó. Pueden variar el momento, el formulario que emite la empresa y si se aplican las reglas exclusivas de las acciones. La empresa debe elegir una postura, aplicarla a todos los SAFE y avisar a los titulares antes de presentar las declaraciones informativas. Para saber cómo se trataron los SAFE mientras estaban vigentes, vea SAFE y pagarés convertibles.

¿Cómo declaran lo que reciben los titulares de acciones preferentes y los fundadores?

Cada titular declara la ganancia o la pérdida en el Form 8949 y el Schedule D, a largo plazo si tuvo las acciones más de un año. La Publication 550 fija el momento:

• Los pagos reducen primero la base fiscal del titular y no tributan hasta que esa base llega a cero; después, cada pago es ganancia de capital.
• Una pérdida se declara solo después de la distribución de liquidación final, en ese año.
• Las acciones compradas en fechas distintas son bloques separados; el pago se divide entre los bloques según el número de acciones.

Una persona física puede deducir hasta $3,000 de pérdida de capital neta contra otros ingresos cada año. Una parte de la pérdida de una persona física en acciones que califican puede ser ordinaria conforme a la sección 1244, y un fundador cuyas acciones ordinarias no reciben nada puede tener una pérdida por acciones sin valor; cómo deducir acciones de una startup fallida explica ambos casos.

Un titular con al menos 1% de las acciones de una empresa privada debe adjuntar una declaración conforme a 26 CFR 1.331-1(d), salvo que el pago siga a una resolución que indique liquidación completa y la empresa quede totalmente liquidada y disuelta dentro de un año.

¿Qué presenta la empresa: el Form 966, los Forms 1099-DIV y el Form 1120 final?

Tres presentaciones federales documentan la liquidación, además de las declaraciones de retención para los titulares en el extranjero.

Las distribuciones de liquidación van solo en las casillas 9 y 10, no en las casillas de dividendos. Las presentaciones finales de nómina, de contratistas y estatales están en cómo cerrar una empresa.

¿Qué pasa si repartimos bienes, como código o un dominio, en lugar de efectivo?

La empresa tributa como si le vendiera el bien al titular a su valor justo de mercado (26 U.S.C. 336). Por eso, repartir un dominio o un código valioso puede generar impuesto corporativo sin efectivo para pagarlo. El titular cuenta el valor justo de mercado del bien como parte de lo que recibió y toma ese valor como su base fiscal (26 U.S.C. 334(a)).

Obtenga un valor sustentable antes de la transferencia; ese valor va en la casilla 10 del Form 1099-DIV. Una pérdida sobre bienes entregados a un titular relacionado puede no ser deducible si la distribución no es proporcional o si el bien fue aportado a la empresa dentro de los cinco años anteriores (sección 336(d)).

¿Qué cambia para los inversionistas en el extranjero?

La empresa decide sobre la retención antes de pagar. Una corporación de EE. UU. debe retener sobre toda la distribución a un titular extranjero, salvo que elija tratar como exenta la parte pagada a cambio de acciones (26 CFR 1.1441-3(c)). Una distribución de liquidación por lo general encaja en esa excepción, pero a cualquier parte que no encaje se le aplica 30%, o una tasa menor del tratado. Si la empresa es, o dentro de los últimos cinco años (o del período de tenencia del titular, si es más corto) fue, una corporación de EE. UU. cuyo valor depende de bienes inmuebles, la sección 1445(e)(3) exige retener 15% del monto que realiza el titular extranjero.

Antes de pagar, reúna un Form W-8 de cada titular extranjero; la empresa responde por cualquier impuesto que debió retener (26 U.S.C. 1461). Aun cuando no se retenga nada, toda la distribución se informa por lo general a cada titular extranjero en el Form 1042-S, junto con un Form 1042 (26 CFR 1.1461-1(c)). El pago de un SAFE a un titular extranjero lleva la pregunta de clasificación de arriba también a la retención. Si ya se hizo un pago sin la retención correcta, vea retenciones omitidas en pagos al extranjero. Los titulares que viven en Canadá deben leer cómo cerrar una startup de EE. UU. como fundador canadiense.

¿Cuánto efectivo debemos reservar para reclamos tardíos e impuestos, y cuándo se hace el último pago?

No hay un monto fijo: reserve lo suficiente para todo reclamo conocido, pendiente y razonablemente probable, incluidos los impuestos finales de la empresa. Una corporación de Delaware que omite el proceso de aviso judicial de la sección 280 debe adoptar un plan que cubra los reclamos que probablemente surjan dentro de los 10 años siguientes a la disolución (sección 281(b)). La corporación sigue existiendo 3 años después de la disolución para liquidar sus asuntos (sección 278).

Reservar fondos también protege a los directores y a los titulares. Los directores que siguen la sección 281 no responden personalmente ante quienes reclaman a la empresa (sección 281(c)). Un accionista puede responder por un reclamo hasta el monto que recibió (sección 282 de Delaware), y el IRS puede cobrar el impuesto sobre la renta impago de la empresa a quienes recibieron sus activos, por lo general hasta un año después de que termine el plazo de determinación de la propia empresa (26 U.S.C. 6901(c)). El IRS generalmente tiene 3 años desde que se presenta una declaración para determinar el impuesto. Una corporación en disolución puede pedir una determinación inmediata en el Form 4810, que exige determinar el impuesto dentro de los 18 meses siguientes a la solicitud si la disolución se inició de buena fe y se completó (26 U.S.C. 6501(d)).

Haga el último pago cuando ya no se necesite la reserva y avise a los titulares que es el final: de eso dependen su pérdida y el fin de sus obligaciones de declarar.

Ejemplo

Todas las cifras son ilustrativas y están en dólares estadounidenses.

Los SAFE se llevan todo

Una startup cierra con $900,000 después de pagar sus deudas y reservar para impuestos. Tiene $1,500,000 en SAFE sin convertir, cuyos términos los pagan antes que a las acciones ordinarias. Los titulares de los SAFE se reparten los $900,000 en proporción a lo que pagaron, 60 centavos por cada dólar invertido, y las acciones ordinarias no reciben nada. Cada titular de SAFE tiene una pérdida de $600 por cada $1,500 invertidos, pero el momento y el tipo de ese resultado fiscal dependen de cómo la empresa y el titular clasifiquen el SAFE.

Primero, la venta de activos

La empresa vende su código y sus contratos de clientes por $2,000,000; su base fiscal en ellos es de $200,000, así que la ganancia es de $1,800,000. Tiene $5,000,000 en pérdidas de años posteriores a 2017 y ningún otro ingreso ni pérdida en su último año. El límite de 80% le permite deducir $1,440,000, lo que deja $360,000 gravables y unos $75,600 de impuesto federal al 21%, antes de cualquier límite de la sección 382 o impuesto estatal. La empresa reserva ese impuesto antes de pagar a los titulares.

La pérdida de un titular de acciones preferentes en dos años

Un fondo de capital semilla pagó $1,000,000 por acciones preferentes.

• Año 1: recibe $200,000. No paga impuesto; su base fiscal baja a $800,000.
• Año 2: recibe un pago final de $100,000. Su base fiscal baja a $700,000 y ya no le queda nada por recibir, así que declara una pérdida de capital de $700,000 en el año 2.

¿Su caso es distinto?

• Aún necesita aprobaciones de Delaware o un orden de trámites: vea cómo disolver una corporación de Delaware.
• La ganancia de la venta de activos se encuentra con pérdidas antiguas tras varias rondas: revise el límite de 80% y la sección 382 en pérdidas operativas netas para startups, y obtenga ayuda con impuestos corporativos para la declaración final.
• Los SAFE nunca se convirtieron o hay titulares en el extranjero: las decisiones de clasificación y de retención son difíciles de deshacer una vez que salen los formularios; obtenga ayuda con impuestos corporativos antes de pagar.
• Las acciones ordinarias no reciben nada: vea cómo deducir acciones de una startup fallida.
• Un titular tiene ganancia en acciones que pueden ser acciones de pequeñas empresas calificadas: vea QSBS para fundadores y primeros empleados.
• Un comprador adquiere toda la empresa, no solo sus activos: vea impuestos cuando su startup es adquirida.
• Los fundadores o inversionistas viven en Canadá: vea cómo cerrar una startup de EE. UU. como fundador canadiense y ayuda con impuestos transfronterizos.