Định giá lại quyền chọn lỗ vốn: quy tắc ISO và 409A

Có thể định giá lại quyền chọn mua cổ phiếu đang lỗ sau vòng gọi vốn giảm giá không?

Có. Luật thuế cho phép công ty hạ giá thực hiện của những quyền chọn có giá trị thấp hơn giá thực hiện, nhưng coi quyền chọn được định giá lại là quyền chọn mới được cấp vào ngày định giá lại (26 U.S.C. 424(h)). Với quyền chọn mua cổ phiếu khuyến khích (ISO), lần cấp mới phải đạt lại mọi điều kiện ISO vào ngày đó. Với quyền chọn mua cổ phiếu không đủ điều kiện ưu đãi (NSO), lần cấp mới vẫn nằm ngoài section 409A nếu giá thực hiện ít nhất bằng giá trị thị trường hợp lý của ngày đó (26 CFR 1.409A-1(b)(5)(v)).

Điều làm việc định giá lại trở nên không đơn giản:

• Nhân viên sở hữu hơn 10% quyền biểu quyết, thường là nhà sáng lập, chịu quy tắc về giá và thời hạn chặt hơn vào ngày mới.
• Cổ phần đã được xác lập quyền sở hữu, hoặc sẽ được xác lập trong năm nay, có thể đẩy nhân viên vượt hạn mức ISO hằng năm.
• Đề nghị để mở từ 30 ngày trở lên làm thay đổi quyền chọn, kể cả với nhân viên từ chối.
• Bản định giá ghi ngày trước vòng gọi vốn giảm giá có thể không đủ làm căn cứ cho giá mới.
• Đổi quyền chọn lấy đơn vị cổ phiếu hạn chế làm thay đổi hoàn toàn các quy tắc thuế.

Hãy gom: sổ theo dõi quyền chọn (ngày cấp, giá, lịch xác lập quyền sở hữu, ISO hay NSO), kế hoạch và ngày cổ đông phê duyệt, bản định giá 409A mới, biên bản đồng ý của hội đồng quản trị, cùng lựa chọn và ngày nhận đề nghị của từng nhân viên. Việc nhân viên có phải đồng ý hay không và đề nghị đổi quyền chọn có thuộc quy tắc đề nghị mua lại cổ phần theo luật chứng khoán hay không là những câu hỏi dành cho luật sư của công ty.

Vì sao định giá lại ISO được coi là lần cấp mới?

Section 424(h) coi mọi thay đổi đối với quyền chọn mang lại thêm lợi ích cho người nắm giữ là việc cấp một quyền chọn mới. Giá thực hiện thấp hơn là một lợi ích thêm, nên ISO cũ chấm dứt và ISO mới bắt đầu vào ngày thay đổi (26 CFR 1.424-1(e)). Quyền chọn mới có thể đủ hoặc không đủ tư cách ISO; điều đó được kiểm tra theo chính ngày cấp của nó.

Quy định coi một thay đổi là sửa đổi "bất kể người được cấp quyền chọn có thực sự được lợi hay không." Một số thay đổi thường gặp và cách quy định xử lý:

Việc tái cơ cấu cổ phần làm thay đổi chính cổ phần được nói trong thuế của vòng gọi vốn giảm giá và tái cơ cấu vốn.

Định giá lại có làm thời hạn nắm giữ ISO bắt đầu lại không?

Có. Mọi quy tắc ISO tính từ ngày cấp đều bắt đầu lại vào ngày định giá lại (26 U.S.C. 422; 26 CFR 1.424-1(e)). Thời hạn nắm giữ một năm kể từ ngày thực hiện không bị ảnh hưởng vì nó chưa bao giờ tính từ ngày cấp.

Có hai cái bẫy. Nhà sáng lập vượt ngưỡng 10% mà quyền chọn định giá lại vẫn giữ thời hạn dài hơn 5 năm kể từ ngày định giá lại, hoặc giá mới thấp hơn 110% giá trị của ngày đó, sẽ nắm giữ NSO. Và kế hoạch được thông qua, hoặc được cổ đông phê duyệt, hơn 10 năm trước thì không thể cấp ISO mới, nên quyền chọn được định giá lại theo kế hoạch đó trở thành NSO. Rút ngắn thời hạn của quyền chọn không phải là sửa đổi, nên có thể cắt ngắn thời hạn cho phù hợp.

Xác lập quyền sở hữu là điều khoản hợp đồng, không phải quy tắc thuế: công ty có thể giữ lịch xác lập quyền sở hữu ban đầu. Chỉ các mốc thời gian tính thuế bắt đầu lại. Cách nhân viên bị đánh thuế khi thực hiện và khi bán được nói trong thực hiện quyền chọn mua cổ phiếu của startup.

ISO được định giá lại được tính vào hạn mức ISO hằng năm như thế nào?

ISO được định giá lại được tính là lần cấp mới, định giá theo ngày định giá lại. Cổ phần ISO lần đầu có thể thực hiện của một nhân viên trong một năm dương lịch chỉ là ISO đến mức giá trị $100.000, tính theo ngày cấp; phần vượt được coi là NSO (26 CFR 1.422-4). Quyền chọn được tính theo thứ tự cấp, nên quyền chọn định giá lại xếp sau mọi quyền chọn đã cấp trước nó.

Giá thấp hơn thường có lợi, vì mỗi cổ phần được tính theo giá trị mới, thấp hơn, vào ngày cấp. Có hai quy tắc có thể làm chật hạn mức trong năm định giá lại:

• Cổ phần đã được xác lập quyền sở hữu. Cổ phần đã được xác lập quyền sở hữu theo quyền chọn cũ có thể thực hiện ngay từ ngày đầu của lần cấp mới, nên theo cách đọc thông thường, chúng lại là cổ phần lần đầu có thể thực hiện trong năm định giá lại.
• Quyền chọn cũ vẫn được tính. Quyền chọn bị sửa đổi trước năm mà nó lần đầu có thể thực hiện chỉ không còn được tính nếu sau đó nó thôi là ISO hoặc bị hủy; quyền chọn bị sửa đổi vào thời điểm khác vẫn được tính theo điều khoản ban đầu cho đến cuối năm đó (26 CFR 1.422-4(b)(5)). Quy định không nói quy tắc nào áp dụng cho quyền chọn được định giá lại trước năm đó mà vẫn là ISO.

Quy định không có ví dụ về định giá lại, nên việc tính hai lần trong năm định giá lại suy ra từ các quy tắc chung của nó và nên được kiểm tra theo từng nhân viên. Một quyền chọn có thể vừa là ISO vừa là NSO; công ty có thể đánh dấu cổ phần nào là cổ phần ISO trong hồ sơ, và việc chỉ định đó không phải là sửa đổi.

Khi nào đề nghị định giá lại được coi là sửa đổi? Quy tắc 30 ngày

Đề nghị thay đổi quyền chọn mà để mở từ 30 ngày trở lên là một sửa đổi vào ngày đưa ra đề nghị, ngay cả khi nhân viên không bao giờ chấp nhận (26 CFR 1.424-1(e)(4)(iii)). Đề nghị mở dưới 30 ngày thì không, nên nhân viên từ chối vẫn giữ nguyên quyền chọn ban đầu.

Với nhân viên từ chối một đề nghị mở dài, ISO giữ giá cũ nhưng có ngày cấp mới là ngày đưa ra đề nghị. Giá của nó vẫn cao hơn giá trị của ngày đó, nên nó có thể vẫn là ISO, nhưng thời hạn nắm giữ hai năm và việc tính hạn mức hằng năm bắt đầu lại. Giữ thời hạn đề nghị đổi dưới 30 ngày sẽ tránh được điều này đối với những người từ chối.

Quyền quyết định cũng được tính: trao cho hội đồng quản trị quyền thêm lợi ích về sau là một sửa đổi tại thời điểm quyền đó được thêm vào. Việc dùng quyền quyết định mà quyền chọn vốn đã bảo lưu, đối với tiền thưởng bằng tiền mặt hoặc khoản vay khi thực hiện, thanh toán bằng cổ phần hiện có, hoặc thuế lao động và thuế khấu trừ, không phải là sửa đổi.

Định giá lại NSO có an toàn theo section 409A không?

Có, khi giá thực hiện mới ít nhất bằng giá trị thị trường hợp lý vào ngày định giá lại. Theo section 409A, thay đổi có thể làm giảm giá thực hiện là một sửa đổi và được coi là quyền cổ phần mới, kiểm tra vào ngày mới đó (26 CFR 1.409A-1(b)(5)(v)). NSO tránh được section 409A nếu giá của nó không bao giờ thấp hơn giá trị vào ngày cấp, số cổ phần được cố định từ lúc cấp, và không có đặc điểm hoãn chi trả nào khác (26 CFR 1.409A-1(b)(5)(i)).

NSO được định giá lại thấp hơn giá trị của ngày đó là thù lao hoãn chi trả. Nếu sau đó nó vi phạm section 409A, người nắm giữ phải tính khoản đó vào thu nhập và chịu thêm thuế 20% cùng tiền lãi. Với nhân viên, công ty khai khoản đó trên Form W-2 ở ô 1 và ô 12 với mã Z (hướng dẫn W-2).

Hai điểm liên quan:

• ISO trở thành NSO. ISO mà việc định giá lại biến thành NSO được coi theo section 409A là NSO từ ngày cấp ban đầu, còn việc định giá lại được kiểm tra như một lần cấp mới (26 CFR 1.409A-1(b)(5)(ii)). Định giá theo giá trị của ngày đó giữ nó nằm ngoài section 409A.
• Kéo dài thời hạn cùng lúc. Kéo dài thời gian thực hiện của quyền chọn khi giá bằng hoặc cao hơn giá trị cổ phiếu được coi là sửa đổi, tức một lần cấp mới, chứ không phải là gia hạn theo section 409A (26 CFR 1.409A-1(b)(5)(v)(C)).

Có cần định giá 409A mới trước khi định giá lại không?

Thường là có. Giá mới phải ít nhất bằng giá trị thị trường hợp lý vào ngày định giá lại, và bản định giá lập trước vòng gọi vốn giảm giá có thể không còn hợp lý. Với cổ phần của công ty chưa niêm yết, bản định giá độc lập lập không quá 12 tháng trước ngày cấp được mặc nhiên coi là hợp lý, nhưng một giá trị thôi hợp lý khi nó bỏ sót thông tin phát sinh sau đó có thể ảnh hưởng đáng kể đến giá trị (26 CFR 1.409A-1(b)(5)(iv)(B)). Vòng gọi vốn giảm giá là loại thông tin mới mà công ty nên cân nhắc.

Với ISO, giá hóa ra quá thấp chỉ được bỏ qua nếu nó đến từ nỗ lực thiện chí xác định giá trị thị trường hợp lý; với cổ phần chưa niêm yết, quy định nhắc đến các bản định giá của chuyên gia độc lập, có trình độ (26 CFR 1.422-2(e)(2)). Công ty thuê đơn vị định giá lập báo cáo 409A hiện hành, sau đó hội đồng quản trị đặt ngày định giá lại vào hoặc sau ngày định giá của báo cáo. Một bản định giá có hiệu lực bao lâu cho các lần cấp sau được nói trong quyền chọn mua cổ phiếu sau định giá 409A.

Định giá lại, đổi quyền chọn hay RSU: khác nhau ở đâu?

Cả ba cách đều thay thế một khoản cấp đang lỗ, nhưng chỉ hai cách đầu vẫn giữ quyền chọn.

ISO bị hủy vẫn được tính vào hạn mức hằng năm đến hết năm mà lẽ ra nó lần đầu có thể thực hiện, trừ khi bị hủy trước năm đó (26 CFR 1.422-4(b)(5)).

RSU hoạt động khác. Hướng dẫn kiểm tra của IRS, không có tính ràng buộc, mô tả RSU là lời hứa không có tài sản bảo đảm sẽ giao cổ phiếu hoặc tiền sau này; không thể nộp lựa chọn 83(b), và giá trị cổ phiếu nhìn chung là thu nhập khi được giao (Publication 5992). Với nhân viên, đó là tiền lương, nên bộ phận lương khấu trừ thuế; nếu việc giao diễn ra sau khi xác lập quyền sở hữu, thuế An sinh Xã hội và Medicare có thể phải nộp ngay khi xác lập quyền sở hữu. RSU từ bỏ hoàn toàn con đường lãi vốn của ISO.

Form 3921 thay đổi gì khi ISO được định giá lại được thực hiện?

Công ty chỉ nộp Form 3921 khi ISO được thực hiện, không phải khi nó được định giá lại. Với ISO được định giá lại, ô 1, ngày cấp quyền chọn, là ngày định giá lại, vì luật coi đó là lần cấp; ô 3 là giá thực hiện mới (hướng dẫn Form 3921). Ô 4 vẫn là giá trị vào ngày thực hiện.

Hướng dẫn không nhắc đến việc sửa đổi, nên hãy ghi cả hai ngày trong sổ theo dõi. Cổ phần thực hiện trước khi định giá lại giữ ngày cấp và giá ban đầu; ví dụ trong chính quy định coi việc thực hiện trước thay đổi là thực hiện quyền chọn theo luật định ban đầu (26 CFR 1.424-1(e)). Nhân viên đọc ô 1 để tính thời hạn nắm giữ hai năm, nên ngày sai ở đó làm nhân viên hiểu nhầm về chuyển nhượng không đủ điều kiện. Hạn nộp và kiến thức cơ bản về Form 3921 có trong quyền chọn mua cổ phiếu sau định giá 409A.

Việc định giá lại quyền chọn thể hiện trên sổ sách như thế nào?

Theo chuẩn mực kế toán Hoa Kỳ về thù lao bằng cổ phiếu, định giá lại là một sửa đổi: công ty ghi thêm chi phí bằng giá trị hợp lý của quyền chọn đã định giá lại trừ giá trị hợp lý của quyền chọn ban đầu ngay trước thay đổi, cộng với chi phí ngày cấp ban đầu vẫn đang được ghi nhận. Việc hủy kèm cấp thay thế được đo theo cùng cách (ASU 2017-09, Topic 718). Khoản khấu trừ thuế không theo chi phí này; nó vẫn chỉ phát sinh khi thực hiện NSO hoặc khi ISO có chuyển nhượng không đủ điều kiện. Xem quyền chọn mua cổ phiếu sau định giá 409A về khoản khấu trừ và ghi bù chi phí thù lao bằng cổ phiếu về bảng kê cho kiểm toán viên.

Ví dụ

Các ví dụ này mang tính minh họa, bằng đô la Hoa Kỳ.

ISO đang lỗ

Một nhân viên có 10.000 ISO giá $3,00 mỗi cổ phần, được cấp ba năm trước. Sau vòng gọi vốn giảm giá, bản định giá 409A mới định giá cổ phần phổ thông ở mức $1,00. Vào tháng 5, hội đồng quản trị định giá lại các quyền chọn ở mức $1,00, là giá trị của ngày đó.

• Tư cách ISO: các quyền chọn là lần cấp ISO mới ghi ngày tháng 5.
• Thời hạn nắm giữ: nếu nhân viên thực hiện vào tháng 2 năm sau, việc bán trước dịp kỷ niệm hai năm của lần định giá lại tháng 5 là chuyển nhượng không đủ điều kiện, dù lần cấp ban đầu đã ba năm tuổi.
• Form 3921: ô 1 ghi ngày tháng 5 và ô 3 ghi $1,00.

Đề nghị để mở 45 ngày

Vào ngày 1 tháng 9, công ty đề nghị định giá lại ISO $3,00 của mọi nhân viên xuống $1,00, và đề nghị để mở 45 ngày. Một nhân viên từ chối và giữ giá $3,00. Vì đề nghị mở từ 30 ngày trở lên, quyền chọn của nhân viên đó vẫn bị sửa đổi vào ngày 1 tháng 9: nó trở thành lần cấp mới vào ngày đó, và thời hạn nắm giữ hai năm giờ tính từ ngày 1 tháng 9. Khung thời gian 25 ngày sẽ để quyền chọn bị từ chối không bị đụng tới.

Hạn mức bị siết

ISO được định giá lại của một nhân viên gồm 50.000 cổ phần chưa xác lập quyền sở hữu, sẽ được xác lập vào năm sau, trị giá $1,00 vào ngày định giá lại tháng 5: $50.000. Vào tháng 6, công ty cũng cấp 60.000 ISO mới giá $1,00 sẽ được xác lập vào năm sau: $60.000. Năm sau, $110.000 lần đầu có thể thực hiện. Giả sử cổ phần chưa xác lập của quyền chọn cũ không còn được tính, và tính theo thứ tự cấp, quyền chọn được định giá lại hoàn toàn là ISO, còn $10.000 của lần cấp mới, tức 10.000 cổ phần, được coi là NSO. Bộ phận lương phải khấu trừ thuế khi các cổ phần đó được thực hiện. Ngược lại, nếu quyền chọn cũ vẫn được tính theo điều khoản ban đầu vào năm sau, 50.000 cổ phần của nó theo giá trị ngày cấp ban đầu $3,00, tức $150.000, sẽ lấp đầy hạn mức trước, và toàn bộ 110.000 cổ phần từ quyền chọn định giá lại và lần cấp mới được xác lập vào năm sau đều được coi là NSO.

Trường hợp của bạn khác thì sao?

• Vòng gọi vốn giảm giá cũng chuyển đổi cổ phần ưu đãi, thêm việc gộp cổ phần hoặc phát hành lại cổ phần nhà sáng lập: xem thuế của vòng gọi vốn giảm giá và tái cơ cấu vốn.
• Bạn đang cấp quyền chọn mới, không phải định giá lại quyền chọn cũ: xem quyền chọn mua cổ phiếu sau định giá 409A.
• Bạn nắm giữ quyền chọn đã định giá lại và đang quyết định khi nào thực hiện hoặc bán: xem thực hiện quyền chọn mua cổ phiếu của startup và AMT đối với quyền chọn mua cổ phiếu khuyến khích.
• Bạn đã thực hiện quyền chọn và cổ phiếu sau đó giảm giá: xem bị đánh thuế trên quyền chọn đã mất giá trị.
• Một số người nắm giữ quyền chọn sống và làm việc tại Canada: xem quyền chọn mua cổ phiếu cho nhân viên tại Canada.
• Nhà sáng lập vượt ngưỡng sở hữu, ISO gần chạm hạn mức hằng năm, đổi lấy RSU, hoặc đề nghị đã mở 30 ngày: các trường hợp này phụ thuộc vào ngày tháng và điều khoản kế hoạch; hãy nhờ hỗ trợ về thuế cho startup trước khi hội đồng quản trị hành động.