Disolver una corporación C de Delaware: orden e impuestos

¿Cuál es el orden para disolver una corporación C de Delaware?

Se aprueba, se avisa al IRS, se ponen al día las cuentas con Delaware, se presenta el certificado, y luego se liquida el negocio y se presentan las declaraciones finales. Delaware no acepta el certificado de disolución hasta que el impuesto de franquicia y los informes anuales estén al día (8 Del. C. §277).

Una corporación sin activos que dejó de operar y que cada año solo ha debido el impuesto de franquicia mínimo puede presentar un certificado en formato corto, por $50; antes debe pagar el impuesto de franquicia y las tarifas hasta el final del año en que presenta (formato corto de Delaware).

Un caso no es sencillo cuando la empresa tiene empleados, deudas sin pagar, dinero de inversionistas por devolver, activos por vender, propietarios en el exterior, o trámites de Delaware o federales omitidos. Esos casos dependen del criterio profesional, y los errores pueden recaer sobre los directores y los accionistas.

Reúna el certificado de constitución y sus enmiendas, la tabla de capitalización, los registros de la junta y de los accionistas, los avisos del impuesto de franquicia de Delaware, las últimas declaraciones federales y estatales, una lista de acreedores y contratos, y cada registro estatal. Para la nómina, el impuesto sobre las ventas y el EIN, use la lista general de cierre.

¿Quién debe aprobar: la junta, los accionistas o un consentimiento por escrito?

Normalmente ambos, la junta directiva y los accionistas. La mayoría de toda la junta adopta una resolución, y luego los titulares de la mayoría de las acciones en circulación con derecho a voto la aprueban (§275(a)–(b)).

Hay dos maneras de evitar una asamblea de accionistas:

• Consentimiento escrito por mayoría. Salvo que el certificado de constitución diga otra cosa, los accionistas que tengan los votos necesarios en una asamblea pueden actuar mediante consentimiento escrito firmado, con aviso oportuno a los accionistas que no firmaron (§228).
• Consentimiento escrito unánime. Si todos los accionistas con derecho a voto consienten por escrito, la disolución puede autorizarse sin acción de la junta (§275(c)).

El certificado de constitución puede exigir un voto mayor, incluido un voto separado de una clase o serie de acciones (§102(b)(4)). Una empresa respaldada por capital de riesgo debe leer su documento de constitución para ver los votos de las acciones preferentes antes de confiar en una mayoría simple. La resolución de la junta también puede permitirle abandonar la disolución más adelante sin otro voto de los accionistas (§275(e)).

¿Hay una vía más corta si nunca emitimos acciones ni comenzamos el negocio?

Sí. Una corporación que no ha emitido acciones, o que no ha comenzado su negocio, puede presentar un certificado bajo el §274 firmado por la mayoría de sus incorporadores o directores. No se necesita voto de los accionistas.

El certificado declara, entre otras cosas, que se devolvió el capital aportado (menos los gastos necesarios), que se pagaron todas las deudas si el negocio comenzó sin que se emitieran acciones, y que se entregaron y cancelaron los certificados de acciones si se emitieron acciones pero el negocio nunca comenzó. Delaware tiene formularios §274 separados para «antes de la emisión de acciones» y «antes del inicio del negocio» (formularios de Delaware). La tarifa de presentación es la misma, $224, y Delaware igual exige presentar primero todos los informes aplicables del impuesto de franquicia anual (formulario §274 de Delaware).

Emitir solo acciones de fundadores no descarta el §274 si la empresa nunca comenzó su negocio. Una empresa que emitió acciones y también comenzó el negocio usa el §275.

A nivel federal, una corporación que nunca completó su organización, no hizo negocios y no tuvo ingresos puede pedir al IRS que la libere de presentar declaraciones, pero solo después de presentar esos hechos (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

¿Por qué el impuesto de franquicia y un informe anual final deben ir primero?

La ley de Delaware impide la disolución hasta que la corporación pague todo el impuesto de franquicia, incluido el de todo el mes calendario en que la disolución entra en vigor, y presente cada informe anual, incluido un informe final de ese año (§277). La Division of Corporations pide a las corporaciones que se disuelven que contacten antes a su Franchise Tax Section para confirmar qué se debe (información sobre el impuesto de franquicia de Delaware).

El impuesto de un año parcial se prorratea por el tiempo que existió la corporación (§503(d)). Con el método del capital de valor nominal supuesto, el mínimo de un año completo es $400, y con el método de acciones autorizadas es $175; la tarifa del informe anual es $50. Un impuesto alto en el aviso de una startup suele deberse al método de acciones autorizadas; vea cómo se calcula el impuesto de franquicia de Delaware antes de pagarlo.

¿Debemos presentar el certificado antes del 31 de diciembre?

Si la empresa está lista, un certificado con vigencia en diciembre mantiene la disolución dentro del informe y el impuesto de un solo año. El informe anual final corresponde al año en que la disolución entra en vigor (§277).

Un certificado presentado después de que empieza el año nuevo igual requiere el informe y el impuesto del año anterior, con vencimiento el 1 de marzo del año siguiente (§502), más un informe final y el impuesto prorrateado del año nuevo hasta el mes de la disolución. Eso es un segundo informe y más impuesto por unas semanas de existencia.

No apresure el certificado si las aprobaciones, el Form 966 o las cifras de la Franchise Tax Section no están definidos. El plazo federal es aparte: el último año fiscal de la corporación termina cuando dejó de operar, se disolvió y no le quedan activos, lo que puede ser después de la fecha de presentación en Delaware (vea más abajo).

¿Qué pasa si dejamos de pagar y la constitución queda nula (void)?

Una constitución nula (void) no es una disolución. Si una corporación deja de pagar el impuesto de franquicia o de presentar un informe anual completo durante 1 año, su constitución queda nula y sus poderes quedan inoperantes (§510). Delaware indica que los impuestos siguen acumulándose hasta que se presente un documento que ponga fin a la existencia de la corporación, como un certificado de disolución (preguntas frecuentes de Delaware).

Lo que deja pendiente abandonar la corporación:

• Deuda con Delaware. Los informes tardíos tienen una multa de $200, y los intereses se acumulan a 1.5% por mes (información sobre el impuesto de franquicia de Delaware).
• Una reactivación costosa. Para volver a actuar, vender un activo con título limpio o disolverse correctamente, la corporación debe reactivarse y pagar los impuestos de franquicia, multas e intereses adeudados cuando quedó nula; después de más de cinco años nula, paga tres veces el impuesto anual del año en curso en su lugar (§312(g)). Vea reactivar su empresa.
• Declaraciones federales. Una constitución nula no pone fin por sí sola a la obligación de presentar el Form 1120. El reglamento termina esa obligación cuando la corporación cesa sus negocios y se disuelve sin conservar activos, y no dice cómo encaja una constitución nula en esa prueba (26 CFR 1.6012-2(a)(2)). Una empresa nula que aún tiene efectivo, código o un reclamo conservó activos, por lo que sigue existiendo para efectos del impuesto federal.
• Sin un proceso ordenado de reclamos. Los procedimientos para acreedores que protegen a los directores y a los accionistas se aplican a una corporación disuelta (§§280–282).

¿Qué presentamos ante el IRS: el Form 966 y el Form 1120 final?

Dos trámites. El Form 966 vence dentro de los 30 días posteriores a que la corporación adopte una resolución o un plan de disolución, con una copia certificada de la resolución o del plan adjunta (26 CFR 1.6043-1). Si el plan se enmienda después, vence otro Form 966 dentro de los 30 días de la enmienda. Se presenta en el centro de servicio del IRS donde la corporación presenta su declaración.

El Form 1120 final cubre el año corto desde el inicio del año fiscal hasta que la corporación se haya disuelto y no tenga activos, con la casilla «Final return» marcada en el Item E. Una corporación disuelta generalmente presenta a más tardar el día 15 del 4.º mes después de la fecha en que se disolvió (instrucciones del Form 1120). La corporación reconoce ganancia o pérdida sobre los bienes que distribuye en una liquidación completa, valuados a su valor justo de mercado (Form 966).

El efectivo o los bienes pagados a los accionistas en la liquidación se reportan en el Form 1099-DIV (instrucciones); vea devolver efectivo a los inversionistas. La lista de cierre del IRS también cubre las declaraciones de nómina finales, los formularios de contratistas y el cierre de la cuenta del EIN; vea cerrar una empresa. Una empresa con pérdidas y una ganancia por la venta de un activo debe leer pérdidas operativas netas para startups.

¿Cuándo deja la corporación de tener que presentar declaraciones?

Cuando ha cesado sus negocios y se ha disuelto, sin conservar activos. La regla federal se aplica sin importar lo que diga la ley estatal sobre la continuidad de la corporación para liquidarse (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

Delaware mantiene viva a una corporación disuelta durante tres años para demandar, ser demandada, vender bienes, pagar deudas y distribuir lo que quede (§278). Si después del certificado aún tiene efectivo o bienes, la corporación sigue existiendo para efectos del impuesto federal y sigue presentando declaraciones hasta que se agoten. Un reclamo valioso que la empresa planea litigar también cuenta como activo (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

¿Y el estado donde realmente operamos?

Una corporación de Delaware registrada en otro estado también debe cerrar allí. Cada estado fija sus propios pasos; muchos esperan una declaración estatal final y un trámite que retire el registro de la corporación.

California es un ejemplo: una corporación constituida en otro lugar «renuncia» (surrender) en lugar de disolverse. Presenta su declaración final con la casilla de final marcada, deja de hacer negocios en California y presenta el formulario de renuncia ante el Secretary of State en un plazo de 12 meses desde la declaración final (Franchise Tax Board). Una entidad suspendida debe reactivarse primero. Para el impuesto mínimo de California en el año final, vea impuesto mínimo de California. El impuesto sobre las ventas, la nómina y otras cuentas estatales se explican en cerrar una empresa.

¿Qué se debe pagar o reservar antes de que los accionistas reciban algo?

Los acreedores van primero. Una corporación disuelta debe pagar o prever razonablemente el pago de sus reclamos conocidos, las demandas pendientes y los reclamos que probablemente surjan en los próximos 10 años; solo entonces el resto va a los accionistas (§281). Si los activos no alcanzan, los reclamos se pagan por prioridad y los reclamos iguales se reparten a prorrata.

Delaware ofrece un proceso opcional de aviso: la corporación fija una fecha límite de reclamos con al menos 60 días de anticipación, publica y envía por correo el aviso, puede rechazar reclamos y pide a la Court of Chancery que fije una garantía para los reclamos pendientes y los probables a futuro. Con esa vía, no se puede pagar a los accionistas hasta 150 días después del último aviso de rechazo (§§280–281). Los directores que siguen cualquiera de las dos vías no son personalmente responsables ante quienes reclaman a la corporación (§281(c)). La exposición de un accionista por un reclamo posterior tiene como tope el menor entre su parte proporcional del reclamo y lo que recibió (§282).

Reserve dinero para las declaraciones finales federal y estatales y para cualquier impuesto de nómina impago. Los impuestos de nómina retenidos y no pagados pueden determinarse personalmente, mediante la multa de recuperación de fondos en fideicomiso (Trust Fund Recovery Penalty), contra un ejecutivo, un director o cualquier otra persona responsable de pagarlos que deliberadamente no lo haga (IRS). Los accionistas que reciben los activos de la corporación en la disolución pueden ser responsables, hasta lo que recibieron, por su impuesto federal sobre la renta, multas e intereses impagos (IRS: IRM 5.17.14). Para saber qué se paga a los titulares de SAFE, de acciones preferentes y de acciones ordinarias, vea devolver efectivo a los inversionistas.

Ejemplo

Todas las cifras están en dólares estadounidenses y son ilustrativas.

Hecho antes del cierre del año

La junta directiva de una startup en etapa semilla adopta una resolución de disolución el 10 de noviembre, y los accionistas la aprueban por consentimiento escrito esa misma semana. La empresa presenta el Form 966 a más tardar el 10 de diciembre. Paga las últimas facturas de proveedores, salda con Delaware su impuesto de franquicia y su informe anual final, y presenta el certificado el 15 de diciembre. Devuelve sus últimos US$40,000 a los accionistas el 20 de diciembre y después no tiene nada. Su Form 1120 final cubre del 1 de enero al 20 de diciembre y vence el 15 de abril.

Esperar hasta febrero

La misma empresa conserva suficiente efectivo para pagar a Delaware y presenta su certificado el 10 de febrero. Antes de que Delaware lo acepte, la empresa debe presentar el informe anual del año anterior y pagar el impuesto de ese año (digamos US$400 más la tarifa del informe), y luego presentar un informe final y pagar el impuesto de enero y febrero. Como no se había disuelto y aún tenía efectivo en el año nuevo, presenta un Form 1120 de año completo por el año anterior y un Form 1120 final del 1 de enero a la fecha en que se disolvió y no tenía nada.

Dejarla pasar a nula (void)

Los fundadores dejan de pagar a Delaware en 2023, y la constitución queda nula al año siguiente. En 2026 un comprador ofrece US$50,000 por el código, pero quiere título limpio de una empresa con situación regular (good standing). La empresa debe reactivarse primero y pagar el impuesto de franquicia, las multas y los intereses que se debían cuando quedó nula, más el impuesto del año en curso. Como conservaba el código, también tuvo que presentar un Form 1120 por cada año.

¿Su caso es distinto?

• Necesita la lista completa para la nómina, el impuesto sobre las ventas y el EIN: use cerrar una empresa.
• El impuesto de franquicia parece demasiado alto: recalcule con el impuesto de franquicia de Delaware.
• La constitución ya está nula: vea reactivar su empresa y reciba ayuda con impuestos corporativos para las declaraciones omitidas.
• Queda efectivo para los titulares de SAFE y de acciones preferentes: vea devolver efectivo a los inversionistas y ayuda con impuestos corporativos.
• Los propietarios viven fuera de EE. UU.: vea cerrar una corporación de EE. UU. desde el exterior.
• Quiere deducir su pérdida en sus acciones: vea deducir acciones de una startup fallida.
• Está vendiendo activos y tiene pérdidas por usar: vea pérdidas operativas netas para startups.
• La empresa operó en California: vea impuesto mínimo de California.
• Hay empleados, impuestos impagos, dinero de inversionistas o trámites omitidos: reciba ayuda con impuestos corporativos antes de presentar el certificado.