Dissoudre une société du Delaware : étapes, impôts, charte nulle

Dans quel ordre dissoudre une société de type C du Delaware?

Approuvez, informez l'IRS, réglez le Delaware, déposez le certificat, puis liquidez et produisez les déclarations finales. Le Delaware n'accepte pas le certificat de dissolution tant que la taxe de franchise et les rapports annuels ne sont pas à jour (8 Del. C. §277).

Une société sans actifs, qui a cessé ses activités et n'a dû que la taxe de franchise minimale chaque année, peut déposer à la place un certificat abrégé, pour 50 $; elle doit d'abord payer la taxe de franchise et les frais jusqu'à la fin de l'année du dépôt (certificat abrégé du Delaware).

Un dossier n'est pas simple quand la société a des employés, des dettes impayées, de l'argent d'investisseurs à rendre, des actifs à vendre, des propriétaires à l'étranger, ou des dépôts manquants au Delaware ou au fédéral. Ces cas relèvent du jugement, et les erreurs peuvent suivre les administrateurs et les actionnaires.

Rassemblez l'acte constitutif et ses modifications, le tableau de capitalisation, les registres du conseil et des actionnaires, les avis de taxe de franchise du Delaware, les dernières déclarations fédérales et d'État, une liste des créanciers et des contrats, et chaque inscription d'État. Pour la paie, la taxe de vente et l'EIN, utilisez la liste de fermeture générale.

Qui doit approuver : le conseil, les actionnaires ou un consentement écrit?

Normalement les deux, le conseil et les actionnaires. Une majorité de l'ensemble du conseil adopte une résolution, puis les détenteurs d'une majorité des actions en circulation avec droit de vote l'approuvent (§275(a)–(b)).

Il y a deux façons d'éviter une assemblée des actionnaires :

• Consentement écrit de la majorité. Sauf disposition contraire de l'acte constitutif, les actionnaires qui détiennent les votes requis à une assemblée peuvent agir par consentement écrit signé, avec un avis rapide aux actionnaires qui n'ont pas signé (§228).
• Consentement écrit unanime. Si tous les actionnaires avec droit de vote consentent par écrit, la dissolution peut être autorisée sans décision du conseil (§275(c)).

L'acte constitutif peut exiger un vote plus élevé, y compris un vote distinct d'une catégorie ou d'une série d'actions (§102(b)(4)). Une société financée par capital de risque doit lire sa charte pour y repérer les votes des actions privilégiées avant de compter sur une simple majorité. La résolution du conseil peut aussi lui permettre d'abandonner plus tard la dissolution sans nouveau vote des actionnaires (§275(e)).

Y a-t-il une voie plus courte si nous n'avons jamais émis d'actions ni commencé nos activités?

Oui. Une société qui n'a pas émis d'actions, ou qui n'a pas commencé ses activités, peut déposer un certificat selon le §274, signé par une majorité de ses fondateurs ou de ses administrateurs. Aucun vote des actionnaires n'est nécessaire.

Le certificat déclare notamment que tout capital versé (moins les dépenses nécessaires) a été rendu, que toutes les dettes sont payées si les activités ont commencé sans émission d'actions, et que les certificats d'actions ont été remis et annulés si des actions ont été émises mais que les activités n'ont jamais commencé. Le Delaware a des formulaires distincts du §274 pour « avant l'émission d'actions » et « avant le début des activités » (formulaires du Delaware). Les frais de dépôt sont les mêmes, 224 $, et le Delaware exige toujours que tous les rapports annuels de taxe de franchise applicables soient déposés d'abord (formulaire du §274 du Delaware).

L'émission d'actions aux fondateurs seule n'écarte pas le §274 si la société n'a jamais commencé ses activités. Une société qui a à la fois émis des actions et commencé ses activités utilise le §275.

Au fédéral, une société qui n'a jamais terminé son organisation, n'a exercé aucune activité et n'a eu aucun revenu peut demander à l'IRS d'être dispensée de produire des déclarations, mais seulement après avoir présenté ces faits (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

Pourquoi la taxe de franchise et un rapport annuel final doivent-ils passer en premier?

La loi du Delaware interdit la dissolution tant que la société n'a pas payé toute la taxe de franchise, y compris celle du mois civil complet où la dissolution prend effet, et déposé chaque rapport annuel, y compris un rapport final pour cette année (§277). La Division des sociétés demande aux sociétés en dissolution de communiquer avec sa section de la taxe de franchise avant le dépôt pour confirmer ce qui est dû (renseignements du Delaware sur la taxe de franchise).

La taxe d'une année partielle est calculée au prorata de la période d'existence de la société (§503(d)). Selon la méthode du capital à valeur nominale présumée, le minimum d'une année complète est de 400 $, et selon la méthode des actions autorisées, il est de 175 $; les frais de rapport annuel sont de 50 $. Une facture de taxe élevée sur l'avis d'une startup vient souvent de la méthode des actions autorisées; consultez le calcul de la taxe de franchise du Delaware avant de la payer.

Faut-il déposer le certificat avant le 31 décembre?

Si la société est prête, un certificat qui prend effet en décembre garde la dissolution dans le rapport et la taxe d'une seule année. Le rapport annuel final vise l'année où la dissolution prend effet (§277).

Un certificat déposé après le début de la nouvelle année exige tout de même le rapport et la taxe de l'année précédente, à payer au plus tard le 1er mars de l'année suivante (§502), plus un rapport final et une taxe au prorata pour la nouvelle année jusqu'au mois de la dissolution. C'est un deuxième rapport et plus de taxe pour quelques semaines d'existence.

Ne précipitez pas le certificat si les approbations, le formulaire 966 ou les chiffres de la section de la taxe de franchise ne sont pas réglés. Le calendrier fédéral est distinct : la dernière année d'imposition de la société se termine une fois qu'elle a cessé ses activités, s'est dissoute et n'a plus d'actifs, ce qui peut être plus tard que la date de dépôt au Delaware (voir plus bas).

Que se passe-t-il si nous cessons de payer et que la charte devient nulle?

Une charte nulle n'est pas une dissolution. Si une société omet pendant 1 an de payer la taxe de franchise ou de déposer un rapport annuel complet, sa charte devient nulle et ses pouvoirs sont inopérants (§510). Le Delaware indique que les taxes continuent de courir jusqu'au dépôt d'un acte qui met fin à l'existence de la société, comme un certificat de dissolution (questions fréquentes du Delaware).

Ce que laisse derrière lui l'abandon :

• Une dette envers le Delaware. Les rapports tardifs entraînent une pénalité de 200 $, et des intérêts courent à 1,5 % par mois (renseignements du Delaware sur la taxe de franchise).
• Un rétablissement coûteux. Pour agir de nouveau, vendre un actif avec un titre libre de charges ou dissoudre correctement la société, elle doit être rétablie et payer les taxes de franchise, les pénalités et les intérêts dus quand elle est devenue nulle; après plus de cinq ans de nullité, elle paie plutôt trois fois la taxe annuelle de l'année courante (§312(g)). Consultez le rétablissement de votre société.
• Déclarations fédérales. Une charte nulle ne met pas à elle seule fin à l'obligation de produire le formulaire 1120. Le règlement met fin à cette obligation quand la société cesse ses activités et se dissout sans conserver d'actifs, et il ne dit pas comment une charte nulle s'insère dans ce critère (26 CFR 1.6012-2(a)(2)). Une société nulle qui détient encore de l'argent, du code ou une créance a conservé des actifs; elle continue donc d'exister aux fins de l'impôt fédéral.
• Aucun processus ordonné pour les réclamations. Les procédures pour les créanciers qui protègent les administrateurs et les actionnaires s'appliquent à une société dissoute (§§280–282).

Que produit-on auprès de l'IRS : le formulaire 966 et le dernier formulaire 1120?

Deux productions. Le formulaire 966 est à produire dans les 30 jours suivant l'adoption par la société d'une résolution ou d'un plan de dissolution, avec une copie certifiée de la résolution ou du plan en annexe (26 CFR 1.6043-1). Si le plan est modifié plus tard, un autre formulaire 966 est à produire dans les 30 jours de la modification. Produisez-le auprès du centre de services de l'IRS où la société produit sa déclaration.

Le dernier formulaire 1120 couvre l'année courte allant du début de l'année d'imposition jusqu'à ce que la société soit dissoute et ne détienne plus d'actifs, avec la case « Final return » cochée à la rubrique E. Une société dissoute produit généralement au plus tard le 15e jour du 4e mois suivant la date de sa dissolution (instructions du formulaire 1120). La société constate un gain ou une perte sur les biens qu'elle distribue dans une liquidation complète, évalués à la juste valeur marchande (formulaire 966).

L'argent ou les biens versés aux actionnaires dans la liquidation sont déclarés sur le formulaire 1099-DIV (instructions); consultez le remboursement de l'argent aux investisseurs. La liste de fermeture de l'IRS couvre aussi les dernières déclarations de paie, les formulaires des entrepreneurs et la fermeture du compte d'EIN; consultez la fermeture d'une société. Une société qui a des pertes et un gain sur la vente d'un actif devrait lire les pertes d'exploitation nettes des startups.

Quand la société cesse-t-elle de devoir produire des déclarations?

Quand elle a cessé ses activités et s'est dissoute sans conserver d'actifs. La règle fédérale s'applique peu importe ce que dit le droit de l'État sur la poursuite de la liquidation de la société (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

Le Delaware garde une société dissoute en vie pendant trois ans pour poursuivre, être poursuivie, vendre des biens, payer des dettes et distribuer le reste (§278). Si de l'argent ou des biens sont encore détenus après le certificat, la société existe toujours aux fins de l'impôt fédéral et continue de produire jusqu'à ce qu'il n'en reste rien. Une créance de valeur que la société compte faire valoir en justice compte aussi comme un actif (26 CFR 1.6012-2(a)(2)).

Et l'État où nous avons réellement exercé nos activités?

Une société du Delaware inscrite dans un autre État doit aussi fermer là-bas. Chaque État fixe ses propres étapes; beaucoup attendent une dernière déclaration d'État et un dépôt qui retire l'inscription de la société.

La Californie en est un exemple : une société constituée ailleurs « renonce à son inscription » (surrender) au lieu de se dissoudre. Elle produit sa dernière déclaration avec la case finale cochée, cesse ses activités en Californie et dépose le formulaire de renonciation auprès du Secrétaire d'État de la Californie dans les 12 mois suivant la dernière déclaration (Franchise Tax Board). Une entité suspendue doit d'abord être rétablie. Pour la taxe minimale de la Californie pour la dernière année, consultez la taxe minimale de la Californie. La taxe de vente, la paie et les autres comptes d'État sont traités dans la fermeture d'une société.

Que faut-il payer ou mettre de côté avant que les actionnaires reçoivent quoi que ce soit?

Les créanciers passent en premier. Une société dissoute doit payer ou prévoir raisonnablement le paiement de ses réclamations connues, des poursuites en cours et des réclamations susceptibles de survenir dans les 10 ans; ce n'est qu'ensuite que le reste va aux actionnaires (§281). Si les actifs sont insuffisants, les réclamations sont payées par priorité et les réclamations égales sont payées au prorata.

Le Delaware offre un processus d'avis facultatif : la société fixe une date limite pour les réclamations à au moins 60 jours, publie et envoie un avis par la poste, peut rejeter des réclamations et demande à la Court of Chancery (tribunal de la chancellerie du Delaware) de fixer une garantie pour les réclamations en cours et celles susceptibles de survenir. Dans cette voie, les actionnaires ne peuvent pas être payés avant 150 jours après le dernier avis de rejet (§§280–281). Les administrateurs qui suivent l'une ou l'autre voie ne sont pas personnellement responsables envers les créanciers de la société (§281(c)). L'exposition d'un actionnaire à une réclamation ultérieure est plafonnée au moindre de sa quote-part proportionnelle de la réclamation et de ce qu'il a reçu (§282).

Mettez de l'argent de côté pour les dernières déclarations fédérales et d'État et pour les charges sociales impayées. Les charges sociales retenues et non versées peuvent être cotisées personnellement, par la pénalité de recouvrement de l'impôt détenu en fiducie (Trust Fund Recovery Penalty), à un dirigeant, à un administrateur ou à toute autre personne responsable de les verser qui omet volontairement de le faire (IRS). Les actionnaires qui reçoivent les actifs de la société à la dissolution peuvent être tenus responsables, jusqu'à concurrence de ce qu'ils ont reçu, de l'impôt fédéral sur le revenu, des pénalités et des intérêts impayés de la société (IRS : IRM 5.17.14). Pour savoir qui, parmi les détenteurs de SAFE, d'actions privilégiées et d'actions ordinaires, reçoit quoi, consultez le remboursement de l'argent aux investisseurs.

Exemple

Tous les montants sont en dollars américains et illustratifs.

Terminé avant la fin de l'année

Le conseil d'administration d'une startup en phase de démarrage adopte une résolution de dissolution le 10 novembre, et les actionnaires l'approuvent par consentement écrit la même semaine. La société produit le formulaire 966 au plus tard le 10 décembre. Elle paie ses dernières factures de fournisseurs, règle sa taxe de franchise et son rapport annuel final avec le Delaware, et dépose le certificat le 15 décembre. Elle rend ses derniers 40 000 $ US aux actionnaires le 20 décembre et ne détient plus rien ensuite. Son dernier formulaire 1120 couvre du 1er janvier au 20 décembre et est à produire au plus tard le 15 avril.

Attendre jusqu'en février

La même société garde assez d'argent pour payer le Delaware et dépose son certificat le 10 février. Avant que le Delaware l'accepte, la société doit déposer le rapport annuel de l'année précédente et payer la taxe de cette année (disons 400 $ US plus les frais de rapport), puis déposer un rapport final et payer la taxe de janvier et de février. Comme elle n'était pas dissoute et détenait encore de l'argent dans la nouvelle année, elle produit un formulaire 1120 pour toute l'année précédente et un dernier formulaire 1120 du 1er janvier à la date où elle s'est dissoute et ne détenait plus rien.

Charte laissée devenir nulle

Les fondateurs cessent de payer le Delaware en 2023, et la charte devient nulle l'année suivante. En 2026, un acheteur offre 50 000 $ US pour le code source, mais veut un titre libre de charges d'une société en bonne situation. La société doit d'abord être rétablie et payer la taxe de franchise, les pénalités et les intérêts qui étaient dus quand elle est devenue nulle, plus la taxe de l'année courante. Comme elle détenait le code, elle devait aussi produire un formulaire 1120 pour chaque année.

Votre situation est différente?

• Il vous faut la liste complète pour la paie, la taxe de vente et l'EIN : utilisez la fermeture d'une société.
• La facture de taxe de franchise semble trop élevée : refaites le calcul avec la taxe de franchise du Delaware.
• La charte est déjà nulle : consultez le rétablissement de votre société, et obtenez de l'aide pour l'impôt des sociétés pour les déclarations manquantes.
• Il reste de l'argent pour les détenteurs de SAFE et d'actions privilégiées : consultez le remboursement de l'argent aux investisseurs et l'aide pour l'impôt des sociétés.
• Les propriétaires vivent hors des États-Unis : consultez la fermeture d'une société américaine depuis l'étranger.
• Vous voulez déduire votre perte sur vos actions : consultez la déduction des actions d'une startup en faillite.
• Vous vendez des actifs et avez des pertes à utiliser : consultez les pertes d'exploitation nettes des startups.
• La société exerçait ses activités en Californie : consultez la taxe minimale de la Californie.
• Des employés, des taxes impayées, de l'argent d'investisseurs ou des productions manquantes sont en cause : obtenez de l'aide pour l'impôt des sociétés avant de déposer le certificat.